11. Экстраординарный процесс

Экстраординарный процесс (когниционное производство, что означает расследование по делу) возникает в имперский период, когда с установлением административной системы стала возможной передача дел для разбора в нетрадиционном порядке. Для этой формы характерно:

– отсутствие деления на стадии;

– вызов в суд осуществляли государственные чиновники;

– суд не собирал фактических доказательств по делу, а выступал в

роли принудительного посредника;

– появляется письменное ведение и закрепление основных судебных

процедур;

– предусматривались обязательные пошлины.

Переход к формулярному процессу вывел претора на передний план удебного разбирательства и при рассмотрении ситуаций, не предусмотренных цивильным правом, претор определял свой способ защиты в виде формы повеления (decretum) либо запрета (interdictum). Необходимо отметить, что в ситуациях, для которых не существовало адекватных судебных средств и не было норм цивильного права, претором применялась реституция – restitutiom in integrum – .восстановление в прежнее положение..Применение реституции было возможно при некоторых условиях, а именно: а) наличие ущерба; б) наличие основания реституции; в) обман, несовершеннолетие, ошибка и т.д.; в) своевременная просьба, срок обращения – 1 год.

Наконец, при рассмотрении процессов следует обратить внимание на становление в римском праве института процессуального представительства. В Древнем Риме все процессуальные акты предполагали личное действие и присутствие тяжущихся. В 175 году до н.э. законом Гостилия были допущены представители на суде за лиц, отсутствующих по делам государства или попавших в плен. Постепенно основанием для допущения на суд представителей стали рассматривать неспособность ряда лиц: возраст, пол, состояние здоровья. Однако важно подчеркнуть, что представитель выступал в процессе от собственного имени, но за счет представляемого.

В дальнейшем в процессе появляется целый ряд фигур, которые обладали либо большими правовыми знаниями, либо особыми умственными способностями. К таким относились, прежде всего, адвокаты, выступавшие в процессе с тяжущейся стороной в качестве их советников. Таким образом, они не являлись представителями сторон в процессе и приглашались в суд не вместо, а для оказания помощи своими советами и речами. Адвокаты заняли в обществе видное положение. Цицерон писал так: В Риме не было ни одного дома, который мог бы обойтись без адвоката, получившего в силу этого название – а потом добавляет: .Народ желает, обычай допускает, человеколюбие требует этой защиты. Адвокатурой занимались люди, прошедшие известный курс наук и получивших после его окончания аттестат.

12. Коллизия прав и конкуренция исков

Коллизия прав. Осуществление некоторых прав может происходить не иначе, как задерживая или препятствуя вполне или отчасти осуществлению других прав. Такие случаи называются коллизией прав.

(I) В области залоговых прав при коллизии прав залоговых кредиторов на один предмет залога право продажи этого предмета (ius distrahendi) предо­ставляется лишь первому залоговому кредитору, остальные же удовлетворя­ются из остающейся (по удовлетворении первого) части вырученной от про­дажи суммы. Последовательность удовлетворения остальных кредиторов определяется по времени установления их требований .В области обязательственных требований принцип старшинства по времени при коллизии этих прав уступает место принципу однородности и одновременности взыскания по этим требованиям. Это значит, что при несо­стоятельности должника все его кредиторы получают удовлетворение на оди­наковых основаниях, независимо от времени возникновения их требований, пропорционально сумме каждого из предъявленных требований.

Наконец, права могут быть равносильными и взаимно не связанными. В этих случаях коллизия разрешается по принципу превенции, т.е. преиму­ществом пользуется тот, кто раньше осуществляет право. В процессуальных отношениях, при иске о соб­ственности, владение предметом спора до процесса определяет положение владельца как ответчика, перелагает тяжесть доказательства на истца.

Конкуренция исков. В отличие от коллизии исков конкуренция исков имела место в тех случаях, когда одно или несколько лиц располагали не­сколькими исками против одного или нескольких лиц, причем все эти иски преследовали один и тот же интерес и ту же цель Удовлетворени­ем одного из этих конкурирующих требований уничтожалось другое требова­ние так как представлялось недопустимым дважды удовлетворять один и тот же интерес.Если были предъявлены оба иска, и по одному из них последовало удов­летворение, то другой аннулировался, как преследующий тот же интерес. Од­нако если удовлетворение по одному иску было неполным, допускалось предъявление второго иска в пределах разницы.

Так, в области деликтных исков существовала так называемая кумулятив­ная конкуренция исков, т.е. допускалось одновременное проведение двух ис­ков, возникших на основании одного правонарушения. Например, со време­ни XII таблиц закон признавал за потерпевшим от воровства (если вор не пойман с поличным) право на возмещение интереса и на взыскание штрафа

В других случаях применялась так называемая элективная конкуренция, при которой допускалось проведение или одного или другого из конкуриру­ющих исков.

Если в элективной конкуренции находились два разнородных иска, на­пример, иск, направленный на лицо - condictio furtiva, - конкурировал с иском, направленным на возвращение вещи, - виндикацией, то не допуска­лось двукратное осуществление одного и того же интереса; только разница в суммах конкурирующих исков могла довзыскиваться вторым иском.