80. Правотворческая техника

Правотворческая техника - совокупность правил, средств и приемов, которые используются при подготовке, оформлении и опубликовании НПА.

Правотворческая техника - вид юр. техники (это совокупность правил, способов и приемов которые используются при подготовке, оформлении и систематизации нормативных и индивидуальных правовых актов).

Законодательная техника в широком смысле = правотворческой технике.

Законодательная техника в узком смысле - совокупность правил, средств и приемов, которые используются при подготовке, оформлении и опубликовании законов. Законодательную технику в узком смысле надо различать как вид правотворческой техники. Содержание:

1. правила правотворческой техники: внешнее оформление НА, содержание и сторона НА, изложение норм права в НА, опубликование НА;

2. средства правотворческой техники: юр. терминология (общеупотребляемые, специально юр., специально неюр.) и юр. конструкции (модельный закон)

3. приемы, способы правотворческой техники: форма изложения (нормативный и повествовательный), от степени обобщенности нормативного материала (абстрактный и казуистический), от степени полноты изложения правовых норм (прямой, ссылочный, бланкетный).

81. Правореализационная практика: Типы (виды, подвиды)

Практика реализации права – это деятельность по осуществлению (воплощению, претворению и т.п.) юридических предписаний в жизнь, взятая в единстве с накопленным правовым опытом (социально-правовой памятью).

В ПСО одновременно существуют и функционируют различные типы (виды, подвиды) ПРП. Рассмотрим некоторые из них.

1. В зависимости от характера деятельности нужно различать практику соблюдения, исполнения, использования и применения права. Реализация запрещающих, а также многих иных материальных и процессуальных правовых предписаний происходит путем соблюдения, когда происходит воздержание от совершения указанных в законе или ином правовом (нормативном, индивидуальном, интерпретационном и т.п.) акте действий. Поведение субъектов в данном случае пассивное.

На первый взгляд, бездействие никак не может быть связано с осуществлением правовых предписаний. Некоторые отечественные и зарубежные авторы в связи с этим, видимо, и не выделяют соблюдение в качестве самостоятельного типа реализации права. Но дело в том, что право не регулирует бездействие как таковое, оно предписывает или запрещает то или иное действие; при этом рассматривает бездействие как поступок весьма специфический: как отсутствие поведения, предусмотренного либо запрещенного законом (подробнее см. [45. С. 10-11]).

Обязывающие, поощрительные, рекомендательные и некоторые другие нормативные и индивидуальные юридические предписания осуществляются путем активной деятельности (поведения). В данном случае многие авторы (И.Я. Дюрягин, Ю.С. Решетов и др.) говорят о самостоятельной разновидности реализации права – об исполнении.

Следующим типом ПРП является его использование, т.е. совершение дозволенных правом действий. Древние в данном случае считали, что ”nemo jure suo uti cogitur“ (“никто не обязан пользоваться своим правом“, либо “cuilibet licet juri pro se introducto renunciare“ – “лицо может отказаться от права, существующего в его пользу“). Указанные положения, однако, требуют достаточно критического их осмысления. Во-первых, должностные лица, как правило, не могут отказаться от реализации своих полномочий, поскольку их бездействие может быть расценено как дисциплинарное правонарушение или преступление. Во-вторых, отдельные индивиды также в некоторых случаях не могут отказаться от своих прав и полномочий. Так, родители не могут отказаться от своих родительских прав по отношению к несовершеннолетним детям, не вступая при этом в конфликт с законом.

Путем использования реализуются управомочивающие, рекомендательные, поощрительные и многие другие правовые предписания, которые устанавливают определенные полномочия и возможности для совершения соответствующих положительных действий.

В качестве субъектов соблюдения, исполнения и использования выступают все субъекты права: граждане (иностранцы и т.п.), должностные лица, законодательные и правоприменительные органы. На последние две группы субъектов следует обратить особое внимание: «законодатели» самых различных уровней порой забывают, что при издании законов и иных нормативных актов они должны свято соблюдать, исполнять и использовать действующие в обществе правовые предписания. Точно так же должны поступать судебные и следственные, прокурорские и иные органы при вынесении разнообразных решений.

Применение права в науке считают своеобразной формой или способом реализации права (см. работы С.С. Алексеева, И.Я. Дюрягина, Ф.А. Григорьева, и др.). На наш взгляд, это и не форма, и не способ, а особый тип ПРП, который представляет собой единство властной деятельности компетентных субъектов, направленной на вынесение индивидуально-конкретных предписаний, и выработанного в ходе этой деятельности опыта.

2. В функциональном аспекте можно выделить оперативно-исполнительный (правонаделяющий) и правоохранительный типы ПРП. Первый тип связан с правомерной деятельностью участников реализации права, возникновением позитивных субъективных прав и обязанностей. Второй тип – с правонарушениями, претворением санкций норм, с осуществлением мер правовой защиты и юридической ответственности.

3. В зависимости от отраслевой принадлежности претворяемых в жизнь нормативно-правовых предписаний можно выделять, например, практику реализации материальных и процессуальных норм, гражданского, уголовного, семейного и иных отраслей права.

4. ПРП национального, международного и иностранного (французского, немецкого и т.п.) права – особые ее типы. Наряду с вопросами соотношения национального и международного права, правовой аккультурации и юридической экспансии эта проблема в настоящее время является одной из актуальнейших и комплексных проблем для российских ученых и ученых других стран.

5. По степени социального преобразования принципиально важным представляется выделение правоконстатирующей, правоконкретизирующей, правоусмотрительной и др. типов практики.

6. По характеру производимых в юридической сфере изменений очень близким к указанным типам, но имеющим самостоятельное значение, представляется деление ПРП на правообразующую (назначение на должность), правоизменяющую (перевод на нижеоплачиваемую должность) и правопрекращающую (увольнение).

7. Важное теоретическое и практическое значение имеет выделение практики по объему (полноте) реализации права, достигнутым целям. В этом плане можно говорить о полной и частичной ПРП. Первый тип означает, что возникшие у субъекта и воплощенные в конкретных юридических действиях права и обязанности позволили ему полностью удовлетворить определенные социальные потребности и интересы.

8. Достаточно громоздким представляется разграничение ПРП по субъектам. Здесь можно выделить ПРП гражданами (иностранцами и т.п.), государственными и негосударственными (муниципальными учреждениями и т.п.), законодательными и иными органами.

9. Значительным своеобразием (и не только по субъектам, но и по средствам и способам юридического воздействия на общественные отношения, характеру юридических действий и операций, процессуальной форме и т.п.) отличается судебная, административная, нотариальная и другие разновидности ПРП.

10. По объему полномочий, предоставленных тому или иному субъекту, можно говорить, например, о судебной практике Верховного Суда РФ, республиканских, областных, краевых, городских и районных судов.

11. В зависимости от порядка деятельности и процессуальных способов принятия решений субъектом можно говорить о ПРП коллегиальных органов (например конституционных судов), о ПРП, основанной на единоначалии (заключение и исполнение договоров отдельными гражданами) и смешанном типе практики.

Каждую из указанных типов ПРП можно подразделить на определенные виды и подвиды. Так, по субъектам ПРП разграничивается, как правило, на государственную и негосударственную (типы). Первая, в свою очередь, подразделяется на судебную, следственную и пр. (виды). К судебной практике относится, например, практика Верховного Суда РФ, реализация права республиканскими, областными, городскими, районными судами (подвиды).

Каждый из типов, видов и подвидов ПРП специфичен по своей природе, элементам содержания, формам, функциям и другим важным аспектам. Покажем это на примере правоприменительной практики (далее – ПП).

ПРП представляет собой разновидность ЮП. Поэтому ей присущи многие черты, характерные для любой ЮП. К специфическим чертам ПРП относятся следующие:

1. Она занимает особое место в ПСО. Если правотворческая практика направлена на изменение сферы (пределов) правового регулирования путем создания новых, изменения действующих или отмены ненужных нормативно-правовых предписаний, преобразуя социальные потребности и интересы в общеобязательные и формально-определенные предписания и правила, то здесь наблюдается обратный процесс – ПРП связана с индивидуализацией, усмотрением, детализацией, конкретизацией и претворением абстрактных нормативных и других юридических предписаний (в том числе и персонально-определенных актов, субъективных прав, юридических обязанностей и т.п.) в реальную жизнь. Как говорили римские юристы, “executio legis coronat opus“ (исполнение закона венчает дело), “executio est finis et fructus legis“ (исполнение есть завершение и плод закона).

2. Предметно-конструктивный, социально-преобразующий характер ПРП выражается в том, что осуществление правовых предписаний связано с удовлетворением реальных потребностей и интересов людей, объективно реальным преобразованием экономической, социальной и других сфер жизни общества.

3. ПРП представляет собой средство обеспечения правопорядка в любом обществе. Древние говорили “nihil infra regnum subditos magis conservat in tranquilitate et concordia quam debita legum administratio“ (“ничто лучше не удерживает подданных государства в спокойствии и согласии, чем надлежащее исполнение законов“).

4. Реализация права – это основа политического и государственного режима, влияющая на стабильность любого цивилизованного гражданского общества. “Правосудие укрепляет власть” (justitia firmotus solium) – говорили римские юристы. Древнекитайский философ Хань Фэй писал: “Законы – это отец и мать народа. Правитель и чиновники, высшие и низшие, знатные и подлые – все должны следовать закону. Это и называется великим искусством правления“ [42. Т. 1. С. 336].

5. Своеобразие управленческой природы данной разновидности ЮП выражается в том, что сформированные в процессе правотворчества нормативные основы государственной и общественной жизни, соответствующие общеобязательные программы социального и государственного управления находят здесь свое реальное воплощение, нормативное регулирование (управление) общественных отношений дополняется индивидуальным юридическим регламентированием.

При исследовании нормативно-правового регулирования общественных отношений, которое в России никогда не отличалось ни качеством, ни эффективностью, а также проблем реализации права невольно вспоминаются слова П.А. Вяземского, сказанные им в 1838 г.: “В России против дурных мер, принимаемых правительством, есть только одно средство – дурное исполнение“ [42. Т. 1. С. 67].

6. Не только издание того или иного нормативного акта, но и ПРП должна быть обеспечена соответствующими ресурсами (финансовыми, материально-техническими, организационными, идеологическими, психологическими, кадровыми, юридическими и пр.), которые позволяют эффективно осуществлять правовые предписания и удовлетворять таким образом соответствующие потребности и интересы отдельных людей, их коллективов и организаций. Иначе перед нами будет “nudum jus“ – “голое право“, т.е. право без возможности его реализации. Так, достаточно доброкачественный с точки зрения юридической техники федеральный закон “О ветеранах“ не осуществлялся должным образом только потому, что он не был обеспечен соответствующими ресурсами (финансовыми и т.п.).

7. ПРП, как и любая ЮП, связана с разнообразными материальными и духовными, экономическими и политическими, социальными и иными изменениями в общественной жизни. К ее особенностям следует отнести то, что она порождает индивидуально-определенные юридические последствия. Они могут выражаться, например, в законопослушном поведении гражданина, наделении его персонально-определенными субъективными правами и обязанностями, в расторжении с ним трудового контракта или гражданского договора, вынесении в отношении него судебного решения.

Существуют и другие признаки, отражающие своеобразие ПРП, которые будут затронуты при анализе ее структуры, содержания, формы и других аспектов проблемы, а также при исследовании природы правоприменительной практики.