- •Понятие юридической практики
- •Типы (виды, подвиды) юридической практики
- •Функции и подфункции юридической практики
- •78. Правотворческая практика
- •Типы (виды, подвиды) правотворческой практики
- •Принципы правотворческой практики
- •13.5. Функции правотворческой практики
- •79. Основные этапы правотворческого процесса
- •80. Правотворческая техника
- •81. Правореализационная практика: Типы (виды, подвиды)
- •Структуры практики реализации права:
- •82. Понятие и структуры правоприменительной практики
- •Структуры правоприменительной практики
- •Содержание правоприменительной практики
- •Типы (виды, подвиды) правоприменительной практики
- •14.7. Принципы правоприменительной практики
- •83.Правоприменительная практика: понятие и основания Понятие правоприменительной практики
- •Основания правоприменительной практики
- •Типы (виды, подвиды) правоприменительной практики
- •Принципы правоприменительной практики
- •84. Формы и функции правоприменительной практики
- •Функции правоприменительной практики Понятие и классификация функций правоприменительной практики
- •Общесоциальные и специально-юридические функции правоприменительной практики
- •Типы (виды, подвиды) правоприменительной практики
- •14.7. Принципы правоприменительной практики
- •85. Правоприменительная практика при пробелах в праве Пробелы в праве: понятие и виды
- •Субсидиарное применение правовых предписаний
- •86. Юридические документы, их классификация, легализация документов
- •87. Аналогия права и аналогия закона
- •Аналогия права
- •88. Правоприменительный акт: понятие, типы (виды и подвиды), пределы действия
- •Основные признаки правоприменительного акта
- •Сферы и пределы действия правоприменительных актов
- •А. Предметная сфера действия правоприменительных актов
- •89. Структура правоприменительного акта
- •90. Понятие и основные признаки интерпретационной практики. Содержание и формы интерпретационной практики
- •Содержание интерпретационной практики
- •Формы интерпретационной практики
- •Понятие и виды структур интерпретационной практики
- •Типы (виды, подвиды) интерпретационной практики
- •15.4. Принципы интерпретационной практики
- •15.5. Цели (задачи) и функции интерпретационной практики
- •91. Интерпретационная техника и тактика (некоторые аспекты)
- •92. Типы (виды, подвиды) интерпретационных актов. Акты официальной интерпретационной практики
- •Типы (виды, подвиды) интерпретационных актов
- •Сферы и пределы действия интерпретационных актов
- •А. Опубликование (обнародование) интерпретационных актов
- •Б. Действие интерпретационных актов по адресатам (кругу лиц)
- •В. Территориальное действие интерпретационных актов (действие в пространстве)
- •Г. Действие интерпретационных актов во времени
- •Д. Предметная сфера действия интерпретационных актов
- •Реализация интерпретационных актов
- •94. Понятие и виды правосистематизирующей практики. Консолидация и инкорпорация правовых актов.
- •Типы (виды и подвиды) правосистематизирующей практики Некоторые предварительные замечания по вопросу типологии правосистематизирующей практики
- •16.4.2. Учет правовых актов
- •Консолидация правовых актов
- •Инкорпорация правовых актов
- •Принципы правосистематизирующей практики
- •Цели и функции правосистематизирующей практики
- •95. Кодификация нормативно-правовых актов
87. Аналогия права и аналогия закона
Различают два способа казуального восполнения пробелов в праве: аналогию закона (analogia legis) и аналогию права (analogia juris). Аналогия закона применяется тогда, когда отсутствует нормативное предписание, предусматривающее соответствующую ситуацию, но существует такое предписание, которое регулирует сходные случаи. Когда правоприменитель не находит нормативное предписание, регулирующее сходное отношение, решение по делу выносится на основании аналогии права, т.е. руководствуясь общими началами и смыслом федеральных законов и иных нормативно-правовых актов (п. 6 ст. 13 АПК РФ, п. 4 ст. 11 ГПК РФ и т.д.)
Логическую основу аналогии закона составляет метод аналогии. В логике под ним понимается такое умозаключение, в котором на основании сходства явлений в известных признаках делается логический вывод о сходстве этих явлений и в других признаках. Причем ценность, достоверность вывода, предпосылки и правила выводимости обусловлены логической и философской природой аналогии и качественным своеобразием явлений, используемых при уподоблении (подробнее см. [13. Ч. 3. С. 85 и след.; 69]).
Для правильного применения аналогии закона недостаточно условий, вытекающих из ее логической природы. Необходимы специфические юридические и иные требования, которые обеспечивают строгое соблюдение законности в ПП. К ним можно отнести следующие:
1. Использование аналогии закона возможно лишь в случае действительного, а не мнимого пробела. На это условие было обращено внимание уже в указаниях ГКК Верховного Суда РСФСР № 1 за 1926 г. (см. [68. С. 148]).
2. Отношения, не урегулированные правом, должны находиться в сфере правового регулирования.
3. В действующем праве должно быть предписание, регулирующее сходное общественное отношение (ситуацию).
4. Применение аналогии невозможно в тех отраслях и институтах права, где она прямо или косвенно запрещена законом или иным нормативным актом. Например, в п. 2 ст. 3 УК РФ записано: “Применение уголовного закона по аналогии не допускается“.
5. Использование аналогии должно быть основано на строгом и неуклонном соблюдении материальных и процессуальных нормативно-правовых предписаний. Отсутствие юридической регламентации по отдельным вопросам не может служить оправданием для упрощения всего процесса казуального восполнения пробелов в праве.
6. Принятые по делу решения должны соответствовать принципам национального права (отраслевым, межотраслевым, общим и т.д.), общепризнанным нормам и принципам международного права.
7. Применение закона по аналогии не должно противоречить, на наш взгляд, определенным нравственным требованиям. Не случайны в этом плане при закреплении института аналогии в гражданском и семейном праве ссылки на принципы гуманности, добросовестности и справедливости.
8. Использование института аналогии возможно, если это не противоречит природе соответствующих общественных отношений (как отмечается в ст. 6 ГК РФ, “если это не противоречит их существу“).
9. Нельзя, на наш взгляд, применять по аналогии предписания, которые устанавливают исключения, изъятия из общего порядка правового регулирования общественных отношений либо когда установлен особый режим их реализации.
10. Применение института аналогии, вынесенное при этом решение не должны ущемлять прав и законных интересов отдельных лиц, их коллективов и организаций.
11. Не допускается применение аналогии, если при решении не предусмотренного правом случая определенные юридические последствия связываются с законом или иным нормативным актом, специально предусматривающим особое решение.
12. Решая дела на основании аналогии, необходимо учитывать другие, близкие по содержанию нормативно-правовые предписания.
13. Использование казуальных способов восполнения пробелов в праве требует всестороннего ознакомления с практикой решения подобных дел. ПП в таких случаях способствует правильной юридической квалификации не урегулированных правом обстоятельств, помогает избежать ошибок и неточностей в определении содержания правоотношения, служит образцом верного и наиболее целесообразного разрешения идентичных ситуаций.
14. Решение, вынесенное на основании аналогии, должно быть обосновано с фактической и юридической стороны. Следует доказать целесообразность и необходимость применения в конкретной ситуации именно данного способа (аналогии закона или аналогии права) восполнения пробела.