3 . Общая характеристика законодательства, регулирующего брачно-семейные отношения в зарубежных государствах

Начать данный вопрос следует с рассказа об источниках правового регулирования семейных отношений в зарубежных государствах.

В странах с кодифицированным правом источниками как правило являются специальные разделы гражданского кодекса (Французский ГК; Швейцарский ГК; Итальянский ГК; Германское Гражданское Уложение (в Германии есть также и самостоятельные акты: о браке 1946 г.; об усыновлении 1976 г.; о юридическом статусе внебрачных детей 1976 г.)).

Также существует Семейный Кодекс Украины, Кодек о браке и семье республики Беларусь.

В странах общего права семейные отношения регулируются специальными законами. В Великобритании – это закон о разводе и раздельном проживании супругов; закон об имущественных отношениях супругов; закон о реформе семейного права. В США также нет единого брачного законодательства или закона, там у каждого штата свои законы о браке и семье.

В государствах, где различные системы семейного права действуют в отношении лиц, исповедующих некоторые религии (Иран, Израиль) в основе правового регулирования имеют религиозные нормы в соответствии с которыми браки, разводы, рождения, смерти регистрируются соответствующими учреждениями тез религиозных общин, к которым принадлежат вступающие в брак, разводящиеся, умершие или рождённые.

Что касается вопроса о браке, то в зарубежном праве, как и Российском, как правило отсутствует легальное понятие брака.

В отношении определения правовой природы брака существуют 3 основных подхода:

1. брак-договор

2. брак-статус

3. брак-партнёрство

Договорная концепция брака сегодня преобладает в большинстве государств, отождествляющих брак и брачный договор. Соответственно концепция партнёрства существует в государствах, которые признают и регулируют однополые партнёрства.

В зависимости от формы заключения брака можно выделить 3 группы государств:

1. Страны, где правовые последствия порождает только брак, зарегистрированный в государственных органах (Франция, Бельгия, Германия, Швейцария, Япония)

2. Страны, которые признают возможность заключения брака как в гражданской, так и в религиозной форме (Австралия, некоторые штаты США, Италия, Испания, Англия, Дания). Право выбора формы заключения брака принадлежит самим лицам, вступающим в брак. Однако в Италии и Испании для полного признания религиозного брака он должен быть зарегистрирован государственным органом, но правовые последствия порождает со дня совершения брачной церемонии.

3. Страны, которые признают только религиозную форму брака (Израиль, Андорра, некоторые штаты США, некоторые провинции Канады).

Во многих странах заключению брака предшествует процедура оглашения, которая обеспечивает гласность брака и даёт возможность выявить препятствия к заключению брака. Процедура происходит на основании подачи в заявления в религиозный или светский орган. После чего супругам выдаётся сертификат или лицензия на заключение брака сроком действия от 1 месяца до 1 года.

В отдельных государствах заключению брака предшествует помолвка. Её суть заключается в предварительном соглашении, которое содержит обещание вступить в брак (Япония, Нидерланды). Во время помолвки принято меняться подарками. Нарушения обещания накладывает обязанность в виде возмещения материального ущерба и компенсации расходов, произведённых в связи с предстоящей свадьбой (а в Израиле ещё и компенсация морального вреда, также может быть компенсация за нарушение обещания вступить в брак).

Практически во всех государствах устанавливается обязательное присутствие вступающих в брак. Однако в Испании, Перу, Тайланде, Панаме допускается оформление брака через представителя, наделённого соответствующими полномочиями. Сама церемония заключения брака происходит публично, чаще в присутствии свидетелей, участие которых в ряде стран является обязательным.

Условия заключения брака:

1. Лица, вступающие в брак, как правило должны быть разного пола (однако в связи с активизацией движения сексуальных меньшинств специальным законом разрешается регистрация партнёрства лиц одного пола (Дания, Швеция, Норвегия, Франция, некоторые штаты США). Но при этом законом предусматривается ряд ограничений для таких партнёрств: запрет на усыновление; отсутствие доступа к искусственному оплодотворению, имплантации эмбриона (В Швеции есть закон 1994 года, предусматривающий регистрацию однополых пар, при условии что 1 из партнёров является гражданином Швеции и такая регистрация действует только на территории Швеции).

2. Достижения брачного возраста или совершеннолетия. Лица не достигшие совершеннолетия могут вступать в брак только с согласия законных представителей или иных лиц (брачный возраст в Венесуэле - 13 лет, в Великобритании - 16 лет).

3. Согласие лиц, вступающих в брак (ст. 146 Французского ГК – нет брака, если нет согласия)

Препятствия к заключению брака:

1. Единобрачие (принцип моногамности). Полигамные браки у мусульман.

2. Наличие близкой кровной степени родства (во Франции, Швейцарии, Германии запрещены браки даже 3ей степени родства; в Англии и некоторых штатах США запрещены браки между двоюродными братьями и сёстрами)

3. Отношения свойства (во Франции президент при наличии уважительных причин может разрешить такой брак, если лицо, создавшее такие отношения, умерло)

4. Наличие некоторых заболеваний (в некоторых штатах США – хронический алкоголизм, венерические заболевания, душевные заболевания, эпилепсия, туберкулёз)

5. Траурный срок, т.е. запрет женщине на вступление в новый брак после прекращения предыдущего брака в течение определённого срока (от 6 месяцев до 300 дней. В Германии - 10 месяцев, в Японии – 6 месяцев, во Франции и Швейцарии – 300 дней). Если женщина предоставит справку, что она не беременна, то она может вступить в новый брак до истечения траурного срока.

В правоотношениях супругов действует договорной и легальный режим имущества супругов ( в Мексике до заключения брака обязательно заключение брачного договора, ввиду отсутствия легального режима).

Виды легальных режимов:

- общность имущества супругов (впервые данный режим появился во Франции. Также присутствует в Швейцарии, Испании, Нидерландах, некоторых штатах США). Регулирование данного режима отличается разнообразием (во Франции имущество принадлежит супругам на праве общей совместной собственности. К раздельному имуществу относиться имущество, принадлежащее супругу до вступления в брак, полученное в дар или в порядке наследства). В большинстве стран сохраняется привилегированное положение мужа в отношении управления имуществом (Испания, Аргентина).

- режим раздельной собственности (Англия, Австрия, Австралия, Япония, Новая Зеландия). Полное обособление имущества каждого из супругов.

- «условная» общность (отложенная общность) – в Германии, некоторых провинциях Канады. В браке все имущество на праве раздельной собственности, а при разводе объединяется и делится поровну.

Отношения супругов по взаимному содержанию:

• односторонняя обязанность мужа пол содержанию жены (страны общего права – Англия, Бразилия, США)

• взаимная обязанность по содержанию (Германия, Швейцария)