4. Конфликтное предназначение права. Примирительная теория происхождения права.

Конфликт, как и всякое отношение между людьми регулируется социальными нормами. Причины конфликта поддаются нормативно­му регулированию как со стороны мотивации конфликта, так и с точки зрения влияния на объективные обстоятельства, способству­ющие его появлению. Право оказывает воздействие на причины конфликта, его возникновение (конфликтную ситуацию), развитие и разрешение, а также на последствия конфликта, их влияние на участников конфликтного столкновения. Законный путь разрешения конфликта почти всегда существует, однако во многих случаях кон­фликтующие стороны стремятся решать конфликт неправовым пу­тем, рассчитывая решить его в свою пользу. Результаты конфликта подлежат правовой оценке в тех случаях, когда при фактическом разрешении конфликта пострадала одна из сторон или были нару­шены общественные или государственные интересы. Специалисты по конфликтологии отмечают негибкость юридического пути пре­дупреждения конфликтов при всей его значимости. По-видимому, современные правовые системы растеряли те свои качества конф­ликтного предназначения, которые характеризовали право в момент его возникновения.

Примирительная теория происхождения права получила весьма ши­рокое распространение в современной юриспруденции (Э. Аннерс, Г. Берман). В соответствии с этой теорией право порождено возникно­вением конфликтов между родами и развязыванием кровной мести. Кровная месть оказала определяющие воздействия на стремление лю­дей к достижению договоренностей. Именно из договоров примирения, заключаемых первоначально с помощью жрецов, старейшин, народного собрания возникает примирительное право. Постепенно эти договоры о примирении на основе разрешения многих ситуаций конфликтного характера получили свое выражение в правовых нормативах. Из по­коления в поколение они передавались в мифологических и религиоз­ных формах, а затем начали из устной формы воплощаться в пись­менных документах, т. е. в законодательстве.

Основательность примирительной теории происхождения права связана с тем, что она основывается на многочисленных историчес­ких фактах разрешения социальных конфликтов; разрешает вопрос о преодолении кровной мести, которая носила истребительский ха­рактер; свидетельствует о появлении права в устной форме посред­ством договоров примирения; подтверждается уголовно-правовой наполненностью первых письменных источников права.

Критики примирительной теории происхождения права обращают внимание на то, что в ней мало внимания обращается на регулятивные причины появления права (например, установление правил создания запасов продуктов на случаи неурожаев, правил по предупреждению эпидемий и др.). Однако в целом примирительная теория происхожде­ния права является значительным шагом вперед на пути понимания от­носительно самостоятельного бытия права и государства, правовых нормативов и государственной власти с момента их возникновения.

5. Соотношение государства и права. Этатистское и правовое государство.

Соотношение государства и права включает в себя три главных аспекта: единство, различие и взаимодействие.

Единство государства и права имеет следующие эле­менты:

1) общность происхождения и развития. Государство и право возникли в результате потребностей социально неоднородного общества, перешедшего к производящей экономике. В развитии государства и права выделяются сходные исторические тенденции;

2) общность факторов, обуславливающих сущность государства и права. Ими выступают социально-экономичес­кие отношения, идеология, культура, традиции общества;

3) общность социального назначения. Право выступает как средство социального регулирования, а государство представляет собой механизм, обеспечивающий влияние права на общественные отношения.

Есть и другие грани единства и взаимообусловленности рассматриваемых категорий. Они, в частности, проявля­ются в идее правового государства.

Различия вытекают уже из определений этих понятий, их онтологического статуса и общественной природы:

1) государство есть особая политико-территориальная организация публичной власти, а право — система офи­циально установленных и охраняемых норм, выступающих регуляторами поведения людей;

2) государство и право играют различные роли в соци­альном регулировании. Право определяет модели поведе­ния людей в типичных ситуациях, а государство обеспечи­вает реализацию этих моделей, в том числе с помощью своей принудительной силы;

3) государство и право могут противоречить друг дру­гу. Тогда возникает феномен неправового, тоталитарного государства.

Взаимодействие государства и права выражается в мно­гообразном влиянии их друг на друга. Государство создает, изменяет, совершенствует, охраняет от нарушений, претво­ряет в жизнь нормы права. Государство либо само устанав­ливает правовые нормы, либо официально признает уже действующие. Оно может также делегировать возможность принимать отдельные юридические акты общественным и иным негосударственным организациям, придавать норма­тивную силу судебным и административным прецедентам, договорам и соглашениям.

Это значит, что процесс формирования права может идти как сверху вниз, так и снизу вверх, вырастая из сложив­шихся в обществе правил поведения, и государству остает­ся лишь закрепить эти правила в законах. В этом смысле право создается всем обществом. Но, в конечном счете, право исходит все же от государства как официального представителя общества.

Не менее существенно и многообразно обратное влияние права на государство. Право, прежде всего, легализует и конституирует государственную деятельность, определяет ее общие пределы. С помощью права закрепляются внут­ренняя организация государства, его форма, структура, аппарат (механизм) управления, статус и компетенция различных органов и должностных лиц, принцип разделе­ния властей, оформляются необходимые институты.

Государство создает право и для регламентации собст­венной деятельности. Посредством права осуществляются задачи и функции государства, проводится его внутренняя и внешняя политика, законодательно определяются и за­крепляются общественный строй, положение личности в обществе.

Выделяют два основных типа взаимодействия государ­ства и права:

1) государство стоит над правом и выступает в качестве определяющего фактора развития права. Такой тип госу­дарства называют этатистским;

2) право стоит над государством, выступая ограничите­лем государственной власти. Такой тип государства приня­то называть правовым.

Этатистский тип правопонимания.

от франц. “etat” – государство.

Формирование связано с возникновением западноевропейских абсолютистских государств (хотя мотивы встречаются еще у древнегреческих софистов – Ксенофонт), появляется как идеологический противовес юснатурализму как результат секуляризации государства и обоснование королевской власти.

Еще в XI-XIIвв. на основе римского права ряд терминов выработали в болонской школе.

В XIXв. теоретическую основу разработал О. Конт. Вслед за И. Кантом он полагал, что невозможно познать сущность вещей, поэтому следует избегать метафизики (того, что нельзя проверить эмпирически).

Право является созданием государства, обеспечивается его принудительной силой (Дж. Остин). Соответственно, источники права отождествляются с волей государства (законом) правовой нормативизм (Г. Кельзен).

Основные признаки права: формальная определенность, защищенность публичной властью, которая способна принуждать к исполнению (В. Ленин).

Этатизм совместим с идеей произвольного установления содержания правовых норм государством либо (в большевистской волюнтаристской трактовке) господствующим классом. Это является причиной того, что этатизм обходит стороной ценностную проблематику в праве.

С другой стороны, этатизм автоматически не означает тоталитаризм и нарушения прав человека, просто в рамках этатистского подхода меру свободы с помощью права устанавливает государство.

Этатисты: в Европе – Д. Остин, И. Бентам, в России – Г. Шершеневич