5. Индивидуальный предприниматель как участник торговых отношений

ИП - это дееспособные граждане, осуществляющие ПД без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве ИП (ст. 23 ГК).

В случае, когда законом допускается выступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-ти летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме с момента вступления в брак, а, следовательно, могут заниматься ПД.

В случае объявления несовершеннолетнего, достигшего 16-ти лет, полностью дееспособным - эмансипация - он может заниматься ПД (ст. 27 ГК).

В ПД гражданина применяются правила, установленные для коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Существуют ограничения на занятие ПД.

ИП отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, включая то, которое не участвует в коммерческом обороте. Исключение составляет только имущество, которое указано в ГПК РФ.

6. Коммерческие организации как участники торговых отношений

Правовой статус полного товарищества

ХТ признается коммерческая организация с разделенным на вклады участников складочным капиталом.

Правовое положение определяется ГК. Закона о товариществах нет. Они не распространены.

Полным (ПТ) признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором, занимаются ПД от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Основные черты ПТ:

1) действует на основании учредительного договора, который помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52, должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества (минимальный не определяется законодательством), о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

2) участниками могут быть только предприниматели, так как участники должны профессионально заниматься ПД от имени товарищества, и соответственно нести повышенную ответственность за нарушение обязательств независимо от вины. Лицо может быть участником только одного ПТ;

3) участник ПТ обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал к моменту его регистрации, остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник должен уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором;

4) товарищество - это объединение лиц, что предполагает обязанность их непосредственного участия в ведении дел товарищества. Управление деятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников, если учредительным договором не предусмотрено, что решение принимается большинством голосов. Каждый? участник имеет 1 голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников. Каждый участник вправе действовать от имени товарищества, следовательно, действия любого из участников признаются действиями самого товарищества. Однако учредительным договором может быть установлено, что все участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделки от имени товарищества должно иметь доверенность от участников, на которых возложено ведение дел товарищества;

5) прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если предусмотрено учредительным договором или иным соглашением сторон. Соглашение об устранении кого-либо их участников товарищества от участия в прибылях и убытках не допускается. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, то полученная товариществом прибыль не распространяется участниками до тех пор, пока она не превысит размер складочного капитала;

6) участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, т.е. сначала претензии предъявляются к товариществу и только при недостатке имущества товарищества взыскание может быть обращено на имущество его участников, причем кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех участников товарищества, так и от любого их них полностью или частично. Исполнивший за всех обязательства имеет право требования к остальным участникам. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2-х лет. Со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в который он выбыл из товарищества;

7) товарищу, вышедшему из товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывшего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре;

8) участник товарищества вправе с согласия остальных участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику либо третьему лицу

9) участник товарищества может быть исключен из товарищества в судебном порядке по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или неспособности его к разумному ведению дел;

10) товарищество ликвидируется по общим основаниям ликвидации (ст. 61 ГК), а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник, в этом случае он вправе в течение 6 месяцев с момента, когда он стал единственным участником, преобразовать товарищество в ХО в порядке, установленном ГК.

Правовой статус товарищества на вере

Товариществом на вере (ТВ) (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества ПД и отвечающим по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм, внесенных ими вкладов, и не принимают участие в осуществлении товариществом ПД.

Правовое положение ТВ определяется правилами ГК о ПТ постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК о ПТ.

Особенности ТВ:

1) действуют на основании учредительного договора, подписываемого всеми полными товарищами. Учредительный договор помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52, должен содержать условия о размере и составе складочного капитала, о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками;

2) фирменное наименование товарищества должно содержать либо имена всех полных товарищей и слова ТВ (или коммандитное товарищество), либо имя одного полного товарища с добавлением слов и К0 и слова ТВ (ш1И коммандитное товарищество). Если в фирменное название внесено имя вкладчика, то он становится полным товарищем;

3) управление деятельностью осуществляется полными товарищами по правилам ГК о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел ТВ, выступать от его имени иначе как по доверенности, не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел;

4) полными товарищами должны быть предприниматели, а вкладчиками - физические и юридические лица, за исключениями, предусмотренными ГК. Вкладчиками не могут, выступать государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не предусмотрено законом. Учреждения могут быть вкладчиками с разрешения собственника, если иное не предусмотрено законом;

5) вкладчик обязан внести вклад, который удостоверяется свидетельством об участии;

6) вкладчик имеет право:

> получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале а порядке, предусмотренным в учредительном договоре;

> знакомиться с годовым отчетом и балансом;

> по окончании финансового года выйти из товарищества и получать свой вклад в порядке, предусмотренным учредительным договором;

> передать свою долю или часть в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу, при этом вкладчик пользоваться преимущественным правом покупки доли;

7) ТВ ликвидируется при выбытии всех вкладчиков, вместо ликвидации можно преобразовать ТВ в ПТ, При ликвидации ТВ, в том числе банкротства, вкладчики имеют преимущественное право на получение вклада из имущества товарищества, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяете между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

ХО признается коммерческая организация с разделенным на доли учредителей уставным капиталом.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - это общество, учрежденное одним или несколькими лицам v уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Участники общества НЕ отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости их вкладов (ст. 87 ГК).

Правовой статус общества определен ГК и законом "Об ООО" от 08.02.98 №14-ФЗ.

Особенности ООО:

1) учредительные документы - учредительный договор и уставу Учредительные документы ООО должны содержать, помимо сведений п. 2 ст. 52 ГК, условия о размере уставного капитала; о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов учредителями; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вклада; о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решение которых принимается единогласно или квалифицированным большинством и другие ведения, предусмотренные законом;

2) участниками могут быть граждане и юридические лица; государственные органы и органы местного самоуправления НЕ вправе выступать участниками, если иное не предусмотрено законом. Общество может быть учреждено одним лицом, в последствии стать обществом с одним учредителем, однако, не может иметь в качестве единственного участника другое ХО, состоящее из одного лица;

3) число участников не должно быть более 50, если этот предел будет превышен, то общество в течение года обязано преобразоваться в ОАО или ПК;

4) права участников общества:

> участие в управлении делами;

> получение информации о деятельности общества;

> участие в распределении прибыли;

> продажа или иная уступка доли в уставном капитале общества;

> свободный выход из общества и получение соответствующей доли имущества;

> получение в случае ликвидации общества части его имущества или его стоимости, оставшегося после расчета с кредиторами;

5) обязанности участников общества:

> вносить вклады в уставный капитал в порядке, размерах и сроки, предусмотренные законом и учредительными документами;

> не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

6) размер уставного капитала не менее 100 МРОТ. Уставный капитал должен быть оплачен на момент государственной регистрации не менее, чем на половину. Неоплаченная часть уставного капитала подлежит оплате в течение года деятельности. При нарушении этой обязанности общество должно объявить об уменьшении уставного капитала и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке, либо прекратить деятельность путем ликвидации. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об его уменьшении и зарегистрировать это в установленном порядке. Уменьшение уставного капитала допускается после уведомления всех кредиторов общества, которое вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения убытков. Если стоимость чистых активов становится меньше минимального размера уставного капитала, то общество подлежит ликвидации. Увеличение уставного капитала допускается после внесения всеми участниками общества вкладов в полном объеме и может осуществляться за счет имущества общества и/или, если это не запрещено уставом общества, за счет вклада третьих лиц, принимаемых в общество (закон "Об ООО"). Уставный капитал может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества и/или путем погашения долей, принадлежащих самому обществу (закон "Об ООО");

7) органами управления ООО являются общее собрание и исполнительный орган. Общее собрание - это высший орган общества, к исключительной компетенции которого относятся (ст. 91 ГК):

> изменение устава и размера уставного капитала;

> образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;

> утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов;

> распределение прибыли и убытков;

> решение о реорганизации и ликвидации;

> избрание ревизионной комиссии и др.

Уставом может быть предусмотрено собрание совета директоров, к компетенции которого может быть отнесено:

> образование исполнительных органов и досрочное прекращение их пблномочий;

> решение вопросов о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

> другие вопросы, предусмотренные законом

Текущую деятельность осуществляет исполнительный орган коллегиальный или единоличный. Уставом может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии или выбор ревизора. В обществе с числом участников более 15 образование ревизионной комиссии или выбор ревизора обязателен;

8) участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю одному или нескольким участникам общества. Отчуждение доли третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом. При этом участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника пропорционально размерам их долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права." Если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения, либо в иной срок, предусмотренный уставом или соглашением, то доля участника может быть отчуждена третьим лицам. Если отчуждение доли третьим лицам невозможно, а другие участники от покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительной стоимости, либо выдать в натуре имущество, соответствующее такой доле. Доли в уставном капитале переходят к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества;

9) участник общества вправе выйти из общества независимо от согласия участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость имущества, соответствующая его доли или выдано в натуре имущество такой же стоимости в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом;

10) участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) делает невозможным деятельность общества или существенно ее затрудняет. Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли;

11) реорганизация и ликвидация производится в общеустановленном порядке. Если добровольно, то решение должно, быть принято единогласно. Реорганизация может быть в формы ОАО, ПК.

Правовое положение общества с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) - это специальная разновидность ООО, к нему применяются нормы закона "Об ООО", не противоречащие ст. 95; это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковых для всех кратном размере к стоимости из вкладов, определяемом учредительными документами.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения не предусмотрен учредительными документами.

Правовое положение акционерных обществ

Акционерное общество (АО) - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров (участников общества) по отношению к обществу.

Правовое положение регламентируется ГК и законом "Об АО" от 26.12.95 №208-ФЗ.

Правоспособность АО общая. На занятия видами деятельности, определенными федеральными законами, необходимо получение лицензии.

Способы образования АО:

1) классические АО (подлежат регулированию закона "Об АО");

2) АО создаются в процессе приватизации государственного и муниципального имущества (подчиняются законодательству о приватизации);

3) АО, создаваемые в отдельных сферах хозяйствования (РАО ЕС, ОАО "Газпром", государственные предприятия железнодорожного транспорта создаются на основе федеральных законов. Это сфера контроля Государственной Думы. Стратегические предприятия создаются на основе указов Президента. Это сфера контроля Президента).

АО сходно с ООО - это объединение капитала, не обязательно личное участие.

Отличие АО от ООО определятся различной природой акций в АО и долей ООО: акция не дает права требовать возврата денежных сумм, внесенных в сет оплаты акций в уставном капитале. Акционер как собственник ценных бумаг может ее переуступить другому лицу, но не может требовать выплаты стоимости его имущества, эквивалентного числу принадлежащих ему акций. АО - более устойчивое образование.

ОАО вправе:

1) проводить открытую подписку на выпускаемые акции и осуществлять их свободную продажу;

2) проводить закрытую подписку на выпускаемые акции, если эта возможность не исключена законодательством или уставом общества;

3) число акционеров не ограничено.

Общество, учредителями которого выступают в случаях, установленных федеральными законами, РФ, субъекты РФ или муниципальные образования, могут быть только открытыми.

ЗАО признаются общества, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами по цене другими лицами. Преимущественное право не распространяется на случае безвозмездной передачи (правопреемство, дарение);

Уставом может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, если акционеры не использовали свое преимущественное право. Срок осуществления преимущественного права определяется уставом, но не может быть менее 10 дней и более 2-х месяцев.

Число акционеров не более 50-ти, в противоположном случае оно должно быть преобразовано или ликвидировано.

С одной стороны, особенности правового регулирования АО направлены на защиту прав и интересов акционеров и кредиторов общества, что выражается в ряде ограничений и запретов, касающихся органов управления:

1) требование о публичном ведении дел в ОАО, а в случаях, предусмотренных законом и ЗАО (банковская, инвестиционная, страховая сферы деятельности);

2) определение в законе компетенции различных органов управления обществом;

3) требование о ведении реестра акционеров, а в случае, если их более 50 - на основе договора общества с регистратором;

4) ограничение на выпуск общества привилегированных акций (не более 25% уставного капитала);

5) ограничение на выпуск облигаций (не более величины капитала или величины обеспечения капитала предоставленного обществу третьими лицами).

С другой стороны, АО - это коммерческая организация, целью деятельности которой является извлечение прибыли. Чрезмерное вмешательство акционеров в оперативно-хозяйственную деятельность не способствует эффективности ПД, объективно не соответствует интересам самих акционеров. Закон предусматривает пределы вмешательства, обеспечивающие свободу ПД общества:

1) жесткая процедура созыва и проведения общего собрания (правом предлагать вопросы для рассмотрения на общем собрании обладают акционеры, владеющие не менее 2% акций);

2) на общем собрании могут рассматриваться только те вопросы, которые отнесены к его компетенции и включены в повестку дня и только эти;

3) акционер имеет право обжаловать решение общего собрания в суд только в случаях, прямо предусмотренных законом. АО может быть создано путем учреждения или реорганизации другого юридического лица.

Решение об учреждении АО, утверждении устава и денежной оценке вещей и имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций, принимается учредителями единогласно. Избрание органов управления осуществляется учредителями большинством голосов (3/4).

Учредителями могут быть граждане и юридические лица, в том числе и иностранные. Общество не может иметь в качестве учредителя другое АО с одним учредителем.

Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанных с его созданием, возникающим до государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанных с его созданием, только в случаях последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Устав должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное наименование; место нахождения; тип общества; количество, номинальную стоимость, категорию акций; права акционеров; размер уставного капитала; структуру и компетенцию органов управления; порядок принятия или решений; порядок подготовки и проведения общего собрания; сведения о его филиалах и представительствах и другие положения, предусмотренные законом.

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

1) выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров;

2) выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

3) распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Гарантии прав акционеров при увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций:

> общество вправе принять решение об этом только в пределах объявленных акций, количество которое закреплено в уставе и заранее известны акционеры;

> при размещении дополнительных акций за счет собственных средств общества закреплен принцип распределения дополнительных акций среди всех акционеров пропорционально имеющимся у них акциям;

> предусматривается для владельцев голосующих акций преимущественное право приобретения голосующих акций или ценных бумаг конвертируемых в голосующие акции пропорционально имеющимся у них акциям.

Уставный капитал может быть уменьшен:

1) путем уменьшения номинальной стоимости акций при соблюдении правила об одинаковой номинальной стоимости всех акций, номинальная стоимость которых уменьшается;

2) путем сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения обществом части акций, когда это предусмотрено законом и уставом, и путем погашения не полностью оплаченных акций, которые не были реализованы обществом в течение года с момента поступления в его распоряжение.

Общество обязано уведомить кредиторов об уменьшении уставного капитала, а кредиторы вправе потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения, связанных с этим убытков.

Не менее 50% акций должно быть оплачено в течение 3-х месяцев с момента государственной регистрации, а остальные— в течение года, если меньший срок не предусмотрен договором о создании.

Обыкновенные акции общества предоставляют акционерам одинаковый объем прав, их владельцы могут участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам в его компетенции, право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества право на получение части имущества.

Владельцы привилегированных акций НЕ имеют права голоса на общем собрании акционеров, если оное не предусмотрено законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций (имеют право голоса при ликвидации и реорганизации). Владельцы привилегированных акций имеют право на гарантированный процент дивидендов.

Под приобретением акций понимается покупка их обществом у своих акционеров только в случаях, предусмотренных законом:

1) если эта возможность допускается уставом в целях уменьшения уставного капитала;

2) в иных случаях в пределах 10% совокупной номинальной стоимости акций, находящихся в обращении.

Срок приобретения НЕ может быть менее 30 дней, определяется общим собранием. За 30 дней до момента выкупа общество уведомляет акционеров об этом. Если предложение о продаже акций превышает количество приобретаемых акций, то акции приобретаются пропорционально количеству предложения каждого акционера.

Общество обязано удовлетворить требования акционера о выкупе акций в предусмотренных законом случаях:

> когда общество принимает решение о заключении крупной сделке;

> принимает решение о реорганизации общества;

> принимает решение о внесение изменений в устав, ограничивающих права акционеров.

Выкуп акций осуществляется по рыночной, а не номинальной цене.

Крупными сделками являются сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с:

1) приобретением или отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов.

2) размещением обыкновенных акций, либо эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (облигации).

3) решением об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимостью от 25% до 50% балансовой стоимости активов, принимается советом директоров единогласно.

Решение о совершении сделки, превышающей 50% сразу выносится на общее собрание и принимается в 3/4 голосов владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.

Сделки с заинтересованностью: сделка считается совершенной с заинтересованностью в случае, если определенные в законе заинтересованные лица (член совета директоров, единоличный исполнительный орган, акционер - владелец 25% и более акций), их супруги, родители, дети, братья, сестры, их аффилированные лица (лица, которые могут повлиять на деятельность всего общества):

1) являются стороной такой сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника;

2) владеют 20% и более голосующих акций юридического лица, являются стороной сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника;

3) занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров или общим собранием. Решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием акционеров, не заинтересованных в сделке в случаях:

1) если стоимость имущества, являющегося предметом сделки превышает 2% активов общества;

2) если сделка является размещением голосующих акций общества или других ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных голосующих акций;

3) если все члены совета директоров признаются заинтересованными.

Если по результатам финансового года стоимость чистых активов оказывается меньше уставного капитала, то общество обязано объявить об уменьшении уставного капитала до величины стоимости чистых активов и зарегистрировать это уменьшение.

Органами управления АО являются: высшим органом управления является общее собрание, к компетенции которого относятся:

> внесение изменений и дополнений в устав АО;

> реорганизация и ликвидация;

> определение количественного состава совета директоров, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

> определение количества, номинальной стоимости и типа акций;

> увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций;

> уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций или выкупа;

> образование исполнительного органа, досрочное прекращение его полномочий, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров;

> избрание ревизионной комиссии, досрочное прекращение полномочий ее членов;

> утверждение аудитора;

> утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, отчетов о прибылях и убытков, распределение прибыли и убытков;

> определение порядка ведения общего собрания;

> принятие решений об одобрении сделок, в соответствии которых имеется заинтересованность, и крупных сделок, связанных С приобретением и отчуждением имущества;

Деятельность, за исключением решения вопросов отнесенных к компетенции общего собрания, осуществляется советом директоров (наблюдательный совет). Если число акционеров менее 50, то функции совета директоров могут быть переданы исполнительному органу. К компетенции совета директоров относятся:

> определение приоритетных направлений деятельности общества;

> созыв годового и внеочередного общего собрания;

> утверждение повестки дня общего собрания;

> составление списка акционеров и других вопросов, связанных с подготовкой проведения общего собрания;

> увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций, если это уставом отнесено к его компетенции;

> размещение облигаций;

> образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий, если это отнесено к его компетенции уставом;

> рекомендации по размеру вознаграждения ревизионной комиссии и оплаты труда аудитора;

> рекомендации по размеру дивидендов;

> использование резервных и иных фондов;

> создание филиалов и представительств и других вопросов, которые оговорены в законе 206 АО";

Та компетенция, которая определена для совета директоров, НЕ может быть передана исполнительному органу, который может быть как единоличным, так и коллегиальным. В качестве такого органа может выступать коммерческая организация или ИП, который осуществляет эти функции в соответствии с договором. К компетенции исполнительного органа относятся все вопросы управления текущей деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания или совета директоров.

Проверка финансово-хозяйственной деятельности осуществляется по итогам деятельности за год, а также может осуществляться во всякое время по инициативе ревизионной комиссии, по решению общего собрания или совета директоров и по требованию акционеров, владеющих в совокупности не менее 10% голосующих акций.

Участники АО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. АО работников (народное предприятие). Правовой статус определяется законом "Об особенностях правового положения АО работников (народных предприятий)" от 19.07.98 №115-ФЗ.

На создание народного предприятия должны дать согласие работники коммерческой организации, численность которой не может быть менее 51 человека. Число акционеров не менее 51 и не более 5000. Народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции, номинальная стоимость которых не может быть более 20% МРОТ.

Работниками предприятия должно принадлежать количество акций номинальной стоимостью 75% и более уставного капитала. Не акционерами могут быть не более 10% работников предприятия. Один акционер, являющийся работником предприятия не может владеть акциями, номинальная стоимость которых превышает 5%.

Правовое положение дочерних и зависимых обществ

Общество признается дочерним, если другое основное ХО (XT) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 105 ГК).

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество считается имеющим право давать дочернему указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре между ними или уставе дочернего.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества, произошедшей по вине основного общества, последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность общества считается произошедшей по вине основного общества только в случае, когда основное общество использовало указанное право и возможность в целях совершения дочернем обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит банкротство дочернего общества.

Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

Убытки считаются причиненными по вине основного общества только в случае, когда основное общество использовало имеющееся у него право и возможность в целях совершения дочернем обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.

ХО признается зависимым, если другое преобладающее общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО.

Правовой статус производственного кооператива

Производственный кооператив (ПК) (артель) - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК).

Особенности ПК:

1) учредительный документ - устав, который должен содержать помимо сведений п.2 ст. 52 условия о размере паевых взносов; о составе и порядке внесения паевых взносов и ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия и ответственности за нарушение этого обязательства; о порядке распределения прибыли и убытков; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам ПК; о составе и компетенции органов управления и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, которые требуют единогласного решения или большинством голосов.

2) ПК - объединение и лиц, и капиталов. Членами ПК может быть внесшие паевой взнос граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства, достигшие 16 лет и принимающие личное трудовое участие в деятельности. Членами могут быть и юридические лица;

3) число членов ПК, не принимающих личного рудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие;

4) число членов ПК не менее пяти;

5) при вступлении в кооператив каждый член должен внести не менее 10%. паевого взноса, оставшуюся часть - в течение года с момента государственной регистрации. Имущество делится на паи. Пай состоит из паевого взноса членов кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива, за исключением неделимого фонда;

6) средняя численность работников за ответный период не должен превышать 30% численности членов кооператива. Это ограничение не распространяется на сезонные работы;

7) члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива своим имуществом;

8) прибыль распределяется между членами кооператива в соответствии с личным трудовым и иным участием И размером паевого взноса, когда они лично принимают участие. Если они не принимают личного участия, то только в соответствии с размером паевого взноса;

9) органы управления кооператива:

- общее собрание;

- наблюдательный совет при численности кооператива более 50;

- исполнительный орган в лице председателя или правления, если более 10 членов.

Компетенция органов управления закреплена в уставе. К исключительной компетенции общего собрания относятся:

> изменение устава;

> образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов;

> образование и прекращение полномочий исполнительных органов, если это право до уставу не уступлен» наблюдательному совету;

> прием и исключение членов кооператива;

> распределение прибыли и убытков;

> решение о реорганизации и ликвидации (ст. 110ГК).

Для контроля над финансово-хозяйственной деятельностью избирается ревизионная комиссия в составе не менее трех членов кооператива или одного ревизора, если членов кооператива менее 20;

Передача пая другим членам кооператива допускается, однако, в уставе может быть предусмотрены ограничения, передача пая не членам кооператива допускается только с согласия всех членов кооператива;

Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом;

Член кооператива, исключенный или выбывший, имеет право на получение стоимости пая или имущества, соответствующего его паю, а также других выплат, предусмотренных уставом;

ПК может быть реорганизован или ликвидирован либо по решению общего собрания, либо по решению суда. Преобразоваться может в формы XT или ХО. При ликвидации после удовлетворения требований кредиторов имущество распределяется между членами кооператива, как правило, с учетом их трудового участия и в порядке, установленном уставом.

Правовое положение ГУП и МУП

ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" от 14.11.02 №161 -ФЗ.

Унитарное предприятие - это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам, долям, паям, в том числе между работниками предприятия (ст. 113 ГК).

Особенности унитарных предприятий:

В РФ создаются и действуют:

1) унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения:

- федеральные государственные предприятия;

- государственные предприятия субъектов РФ;

- муниципальные предприятия;

2) унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления:

- федеральные казенные предприятия;

- казенные предприятия субъектов РФ;

- муниципальные казенные предприятия.

Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения:

Собственник имущества такого предприятия не отвечает по его обязательствам, за исключением случая, когда несостоятельность (банкротство) вызвано деятельностью самого собственника.

Собственник имущества:

1) решает вопросы создания, реорганизации, ликвидации предприятия, определения предмета и целей его деятельности;

2) назначает руководителя;

3) осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества;

4) имеет право на получение части прибыли от использования имущества;

5) не вправе вмешиваться в деятельность предприятия, кроме случаев, предусмотренных законом и учредительными документами.

Унитарное предприятие самостоятельно распоряжается движимым имуществом, за исключением случаев, предусмотренных законом, а недвижимым вправе распоряжаться с согласия собственника.

Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления:

Создаются решением Правительства РФ на базе федерального имущества (федеральные казенные предприятия), решением органа государственной власти субъектов РФ на базе имущества субъекта РФ (казенные предприятия субъектов РФ) и решением органа местного самоуправления на базе имущества муниципального образования (муниципальные казенные предприятия).

Устав является типовым и утверждается Правительством. Собственник имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Уставный капитал не формируется.

Казенное предприятие владеет, пользуется и распоряжается закрепленным за ним имуществом в пределах, установленных законом в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Казенное предприятие распоряжается своим имуществом только с согласия собственника. Оно самостоятельно реализует производственную продукцию по своему усмотрению, если иное не установлено законом. Собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое, либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Он определяет порядок распределения доходов и прибыли, устанавливает цены на изготовленную продукцию.

Ликвидация и реорганизация казенного предприятия может производиться только по решению Правительства.

Коммерческое представительство

Коммерческим представителем является лицо постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства.

Особенности коммерческого представительства:

1) коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны сделки при условии согласия этих сторон, либо в случаях, предусмотренных законом,

2) коммерческое представительство осуществляется на основании письменного договора, содержащего указание на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний также и доверенность;

3) если коммерческий представитель одновременно выступает от имени разных сторон сделки, он вправе требовать уплаты, обусловленного вознаграждения и возмещения, понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними;

4) коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им сделках, в том числе и после выполнения данного ему поручения (ст. 184 ГК о коммерческом представительстве).