3. Аналогия закона и аналогия права.

Если отношения, относящиеся к предмету гражданского права, не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к ним применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения – аналогия закона (п.1 ст.6 ГК).

При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости (а.2 ст.6 ГК).

4. Источники гражданского права.

В соответствии с п."о" ст.71 Конституции РФ, гражданское законодательство отнесено к сфере исключительного ведения Российской Федерации. Из этого, согласно ч.1 ст.76 Конституции РФ, следует, что в области гражданского права принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории РФ.

Ряд гражданско-правовых норм содержится непосредственно в Конституции РФ. В частности, ст.8 Конституции РФ закрепляет принципы единства экономического пространства РФ, свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств, поддержки конкуренции, свободы экономической деятельности, многообразия и одинаковой защиты форм собственности (частной, государственной, муниципальной).

Основными источниками гражданского права являются федеральные законы: все три части Гражданского кодекса РФ (ГК), иные федеральные законы (например, ФЗ "Об акционерных обществах"), некоторые законодательные акты советского периода (например, в течение длительного периода времени применялись нормы Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик 1991г). В соответствии с п.2 ст.3 ГК, если в самом ГК не указано иное, федеральные законы должны соответствовать ГК.

Особенности ГК:

1. Строится на основе объективно существующей системы гражданского права (общая часть и подотрасли).

2. Закладывает основу для гражданского законодательства в условиях рыночной экономики.

3. Впервые в отечественной практике в ГК сформулированы нормы, рассчитанные на регулирование предпринимательской деятельности.

Что касается приоритета ГК над остальным федеральным гражданским законодательством, закрепленным в самом ГК, есть мнение, что эта норма не имеет значение, так как конституционно-правовой статус всех федеральных законов равен.

Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик были приняты Верховным Советом СССР 31 мая 1991г. и должны были вступить в действие с 1 января 1992г., однако к тому времени СССР уже прекратил свое существование. 14 июля 1992г. было принято постановление Верховного Совета РФ "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы", которое, в частности, устанавливало, что Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик 1991г. применяются на территории РФ в части, не противоречащей Конституции РФ и законодательным актам РФ, принятым после провозглашения Декларации о государственном суверенитете России (12 июня 1990г.). По мере создания нового российского гражданского законодательства Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик переставали действовать по частям. Например, раздел VI Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик 1991г. утратил силу с 1 марта 2002г., то есть дня вступления в силу части третьей ГК.

Помимо "гражданско-правовых законов", в систему гражданского законодательства входят также специальные федеральные законы, в частности, Кодекс торгового мореплавания РФ 1999г., Семейный кодекс РФ 1995г., Закон РФ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" 2002г., Закон РФ "О защите прав потребителей" 1992г. (в редакции 1996г.).

К источникам гражданского права относится также ряд подзаконных нормативных актов, которые должны соответствовать федеральному законодательству. Иерархия подзаконных нормативных правовых актов: указы Президента РФ, постановления Правительства, нормативные акты федеральных органов исполнительной власти (федеральных министерств и ведомств, например, Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ). Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти издаются только в случаях, предусмотренных ГК, другими федеральными законами, указами Президента РЫ и постановлениями Правительства РФ.

В силу ч.4 ст.15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ являются составной частью российской правовой системы, причем обладают приоритетом над внутренним законодательством, не исключая и гражданское.

Источником гражданского права являются также обычаи делового оборота (ст.ст.5, 309 ГК) – сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила, не предусмотренные нормативными актами, но и не противоречащие им.

Зачастую на гражданское законодательство оказывают воздействие нормы морали. В частности, в силу ст.169 ГК ничтожными признаются сделки, противные основам общественной нравственности. Однако моральные нормы вряд ли можно считать непосредственным источником гражданского права, так как, дабы быть примененными, они должны быть закреплены в том или ином нормативном акте (либо сформулированы в обычае делового оборота).

Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в порядке судебного толкования дают руководящие разъяснения, имеющие обязательную силу для соответствующих судов (соответственно судов общей юрисдикции и арбитражных судов). В науке существует спор, следует ли признавать такие постановления пленумов высших судов источниками гражданского права.

Судебная практика не является источником гражданского права, однако оказывает определенное влияние на последующие судебные решения по аналогичным делам.

Постановления Конституционного Суда РФ не создают новых норм гражданского права, однако отменяют те нормы гражданского законодательства, которые признаются не соответствующими Конституции РФ, поэтому такие решения иногда называют "негативными источниками гражданского права".