2. Общая характеристика гражданского законодательства зарубежных стран.

Р. Давид и К. Жоффре-Спинози в своем знаменитом труде "Основные правовые системы современности" выделяют следующие три основные системы гражданского права: романо-германскую (континентальную), англо-американскую, мусульманскую. Ранее речь также шла о социалистической системе права.

К континентальной системе относятся правовые системы континентальных европейских стран, латиноамериканских государств. Все основные понятия континентального гражданского права являются римскими, а многие институты регламентируются так же, как и две тысячи лет назад в Древнем Риме. Для континентального права характерно также римское деление права на частное и публичное. При создании норм континентального права научные абстракции, человеческий разум и доктринальные суждения ученых играют решающую роль, соответственно основным источником континентального права являются законы, и среди них главный кодифицированный акт – Гражданский кодекс. Обычаи и судебная практика если и признаются источником права, то играют только вспомогательную роль. Прецедент отсутствует. Континентальное право содержит детально разработанную доктрину юридического лица. Все юридические лица подразделяются на союзы (корпорации) и учреждения (различные организации, созданные на основе обособления чужого имущества). Особенностью континентального подхода является выделение абстрактной категории "вещное право", под которую подведены отдельные разновидности таких прав, перечень которых носит замкнутый характер. Помимо отдельных разновидностей вещных прав, большое внимание уделяется владению как фактическому состоянию господству лица над вещью, причем владение в рамках континентального права защищается специальными владельческими исками. Континентальное право придерживается принципа наибольшей полноты права собственности. Ключевую позицию в континентальном праве занимает обязательство как универсальная конструкция, рассчитанная на любые частноправовые отношения между лицами, в рамках обязательства одному лицу принадлежит право требовать от другого лица совершения какого-либо действия (предоставления) или воздержания от определенного действия.

В основе англо-американской системы лежит британское общее право, родившееся в результате деятельности королевских судов, решения которых имели обязательную силу для нижестоящих судебных органов. Путем принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие сначала общего права ("common law"), а потом, когда оно остановилось в своем развитии, права справедливости ("law of equity"), которое сложилось в результате деятельности суда канцлера. Нормы гражданского права содержатся также в статутах, принимаемых парламентом. Однако прецедентное право получило независимое развитие по отношению к праву статутному, целиком определяя порядок применения последнего. Общее понятие о юридических лицах развито очень слабо. Выделяются товарищества и компании (корпорации), причем формально правоспособность юридического лица является ограниченной. Вещное право как система норм, рассчитанных ан урегулирование отношений лица к вещи, отсутствует, его место занимает термин "собственность" ("property"), который трактуется предельно широко. К собственности относят некоторые права требования (например, на получение алиментов), исключительные права (интеллектуальную собственность), особенно если они отчуждаемы. Причем не действует континентальный принцип "одна вещь – одно право собственности" (например, вещь может быть передана одному собственнику пожизненно, а другому – после смерти первого, и в обоих случаях речь идет о праве собственности, которое делится между данным и будущим собственниками). Наиболее ярко все перечисленные особенности англо-американского понимания собственности выражены в институте доверительной собственности (trust), сущность которой состоит в том, что первоначальный собственник – учредитель траста – передает вещь в управление доверительному собственнику с тем, чтобы тот передал эту вещь или доходы, полученные от ее эксплуатации, выгодоприобретателю, в роли которого может быть как учредитель траста, так и любое третье лицо. Для защиты владения в англо-американском праве используются не специальные владельческие иски, а иски из причинения вреда. В англо-американской системе отсутствует общая часть обязательственного права, рассчитанная на применение к любым обязательствам. Отсутствует и абстрактное понятие обязательства, нет легальной классификации обязательств. С точки зрения англо-американского права, договор – это сделанное взамен предоставления (удовлетворения) обещание, снабженное санкцией. Генеральный деликт в континентальном понимании отсутствует, выделяются лишь многочисленные специальные гражданско-правовые деликты: вторжение (касающееся причинение вреда как личности, так и имуществу); зловредность (нарушение спокойного пользования имуществом конкретного лица или неопределенного круга лиц); заговор (с целью нанести вред чужому бизнесу) и пр. Ответственность за эти деликты наступает, по общему правилу, при наличии вины причинителя.