Тема 5: «Источники (формы права)».

1. Правообразование.

Выделяют три вида или формы правообразования:

1) когда юридическая форма придаётся уже сложившимся общественным отношениям, закрепляя взаимные обязанности и права сторон.

Например: «Русская правда» - в основе обычаи.

2) государство на основе познания тенденций общественного развития закрепляет в праве ещё не сложившиеся общественные отношения и тем самым направляет их в нужное государству русло.

Например: закон о бюджете.

3) когда основой возникновения права служит юридическая практика.

Например: долгое время практиковалось описание преступления на месте, но процессуальной нормы не было: чтобы выезжать на место преступления. Позже это закрепилось в законодательстве.

Характерной чертой позитивного права является то, что оно носит формальный характер, т. е. выступает в виде писаного права и его нормы лишь тогда признаны юридическими, лишь когда они находится в законах и иных нормативно–правовых актах, признаваемых государством.

Таким образом, источник права – это исходящий от государства или признаваемые им официально-документальные формы выражения и закрепления норм права, и придание им юридического, общеобязательного значения.

Источникам присущ официальный характер и только в нём могут содержаться юридические нормы, используемые правоприменителем.

Официальный характер источникам права придаётся двумя путями:

- правотворчество, т. е. когда нормативно-правовые акты принимаются компетентными государственными органами.

- путём санкционирования – это когда государственные органы в том или ином виде одобряют какие-либо социальные нормы и придают им юридическую силу.

Например: в ГК РФ «законодательство признаёт право делового оборота».

2. Основные виды источников права.

Существуют следующие основные виды источников права:

1- нормативно-правовой акт – документ, содержащий юридические нормы, а также положения, отменяющие или изменяющие действующие нормы.

В связи с этим нормативно-правовой акт следует чётко отличать от актов применения права (индивидуальных), в которых содержатся не юридические нормы, а результаты применяемых норм по конкретным делам.

Например: решение суда по конкретному делу, завещание, договор купли-продажи.

2 – санкционированный обычай – это обычай, которому государство придало общеобязательное значение, и соблюдение которого оно гарантирует своей принудительной силой.

3 – судебный или административный прецедент – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому в дальнейшем придаётся общеобязательное юридическое значение (широко применяется в англо-американской семье).

Например: в РФ с определённой долей условности к прецеденту можно отнести руководящие разъяснения пленума Верховного и Высшего Арбитражных судов по конкретным делам или обобщение или судебные практики.

4 – нормативный договор – это соглашение двух или более субъектов, содержащие общеобязательные юридические нормы.

Например: федеральный договор, международные и партнёрские соглашения, трудовые договора заключаются между администрацией предприятия и профсоюзом предприятия.

5 – правовая доктрина (в РФ нет) – это компетентное суждение или разъяснение по вопросам права, содержащие общие идеи права, правоприменение, используемая правоприменителем в случае пробела в праве либо коллизии.