5.2. Работа за пределами установленной продолжительности рабочего времени

К работе за пределами установленной продолжительности рабочего времени относятся:

• сверхурочная работа;

• работа на условиях ненормированного рабочего дня.

Работа за пределами установленной продолжительности рабочего времени осуществляется по распоряжению работодателя с учетом ограничений, предусмотренных ст. ст. 99, 101 ТК.

1) Сверхурочная работа

К сверхурочной работе относится работа за пределами ежедневной работы (смены), т.е. сверх установленной ее продолжительности.

Работой за пределами ежедневной работы (смены) в зависимости от конкретных обстоятельств может считаться работа, произведенная до начала смены, после ее окончания, во время перерыва (например, при разделении рабочего дня на части), если она производится сверх установленного количества рабочих часов.

При суммированном учете рабочего времени сверхурочной считается работа сверх нормального числа часов за учетный период.

Сверхурочная работа связана с повышенными затратами энергии и сокращением времени отдыха, поэтому законодательством установлен ряд гарантий для работников. К ним относятся:

ограничение сверхурочных работ (4 часа в течение 2 дней подряд и 120 часов в год - ч. 6 ст. 99 ТК);

повышенная оплата (за первые 2 часа не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном - ст. 152);

порядок привлечения к сверхурочной работе (письменное согласие работника и в некоторых случаях учет мнения выборного профсоюзного органа - ч. ч. 2, 4 ст. 99; привлечение работника к сверхурочной работе без его согласия лишь при наличии исключительных обстоятельств, перечень которых ограничен, - ч. 3 ст. 99);

запрещение привлекать к сверхурочной работе работников, нуждающихся в повышенной социальной защите (ч. 5 ст. 99);

особый порядок привлечения к сверхурочной работе работников отдельных категорий (ч. 5 ст. 99).

Привлечение работников к сверхурочной работе допускается в двух случаях:

а) при возникновении каких-либо чрезвычайных обстоятельств, влияющих на нормальную работу организации (работодателя);

б) при возникновении других обстоятельств, когда работодатель считает необходимым проведение сверхурочных работ.

При этом к чрезвычайным обстоятельствам относятся, во-первых, имеющие значение исключительно для данного работодателя, во-вторых, имеющие более общий характер и затрагивающие интересы других лиц.

Перечень каждого вида чрезвычайных обстоятельств (ч. ч. 2 и 3 ст. 99) является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Напротив, в коллективных договорах возможно его сужение. Коллективно-договорная практика, складывающаяся в России, учитывает это. В качестве примера можно привести положения коллективных договоров, которые предусматривают возможность привлечения к сверхурочным работам лишь в случаях необходимости устранения последствий аварий оборудования, техники, стихийных бедствий и производства работ по разгрузке железнодорожных вагонов.

Порядок привлечения к сверхурочной работе зависит от основания (причины) организации такой работы.

При наличии чрезвычайных обстоятельств, имеющих всеобщий характер (ч. 3 ст. 99), работодатель имеет право привлечь работника к выполнению сверхурочной работы без его согласия. Это следующие случаи:

1) при производстве работ, необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;

2) при производстве общественно необходимых работ по устранению непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование систем водоснабжения, газоснабжения, отопления, освещения, канализации, транспорта, связи;

3) при производстве работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

В случае необходимости выполнить работы, предусмотренные ч. 2 ст. 99, работник привлекается к сверхурочной работе с его согласия. Это следующие случаи:

1) при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей;

2) при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников;

3) для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.

Согласие каждого работника на сверхурочную работу должно быть оформлено в письменной форме. Сделать это можно путем вручения работникам копий приказа (распоряжения) и предложением выразить свое согласие надписью "согласен", указанием даты и личной подписью. Если работник отказывается дать письменное согласие, поручить ему выполнение сверхурочной работы нельзя.

При организации сверхурочной работы по усмотрению работодателя необходимо получить письменное согласие работников и учесть мнение выборного органа первичной профсоюзной организации, если таковая действует у данного работодателя.

К сверхурочной работе нельзя привлечь следующие категории работников:

• беременных женщин (ст. 99);

• несовершеннолетних работников (ст. 99);

• работников в период действия ученического договора (ст. 203 ТК);

• работников с активной формой туберкулеза³⁰;

• работников, занятых на производстве особо вредных веществ (бензидина, дианизидина, альфа- и бетанафталамина)³¹.

Для работников, нуждающихся в повышенной социальной защите, установлен особый порядок привлечения к сверхурочной работе. В эту группу работников включаются: инвалиды (ст. 99 ТК); женщины, имеющие детей в возрасте до 3 лет (ст. 99); работники, имеющие детей-инвалидов (ст. 259 ТК); работники, осуществляющие уход за больными членами их семей (ст. 259 ТК); матери и отцы, воспитывающие без супруга ребенка в возрасте до 5 лет (ст. 259 ТК); опекуны и попечители, воспитывающие ребенка-инвалида или ребенка до 5 лет (ст. 264 ТК).

Указанные категории работников привлекаются к сверхурочной работе с их письменного согласия, если работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением.

До получения письменного согласия работника на привлечение к сверхурочной работе он должен быть письменно извещен о наличии у него права отказаться от выполнения такой работы.

2) Ненормированный рабочий день

Ненормированный рабочий день представляет собой особый режим рабочего времени. Он известен с 1928 г.³². Специфика такого режима состоит в том, что работники, для которых он установлен, могут привлекаться к выполнению своих трудовых обязанностей за пределами установленной продолжительности рабочего времени, однако работа после окончания или до начала рабочего дня не считается сверхурочной. Соответственно, работник привлекается к ней в ином по сравнению со ст. 99 ТК порядке, она иначе учитывается, компенсируется, работнику предоставляются иные гарантии.

Перечень должностей работников, которым устанавливается ненормированный рабочий день, утверждается соглашениями либо локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. Однако законодатель не устанавливает критериев, характеризующих содержание трудовой функции, условия труда либо особенности его организации, которые позволяют включить те или иные должности в перечень. На практике ненормированный рабочий день обычно устанавливается руководителям организаций, структурных подразделений, главным и ведущим специалистам.

Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утв. Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 884, предусматривают, что ненормированный рабочий день может устанавливаться работникам:

а) труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету;

б) которые распределяют рабочее время по своему усмотрению;

в) рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Эти критерии заимствованы из Постановления НКТ СССР от 13 февраля 1928 г. и могут применяться с учетом современных условий.

На основе утвержденного в установленном порядке перечня работнику при приеме на работу устанавливается ненормированный рабочий день. Это условие должно найти отражение в трудовом договоре.

Привлечение к выполнению работы за пределами установленной продолжительности рабочего времени в соответствии со ст. 101 осуществляется на основе распоряжения работодателя. Однако на практике работник, который распределяет время по своему усмотрению или выполняет трудовые обязанности за пределами организации (бухгалтер сдает отчет в налоговую инспекцию, юрисконсульт принимает участие в судебном разбирательстве, главный инженер ведет переговоры с поставщиком и т.п.), иногда самостоятельно принимает решение о выполнении работы после окончания рабочего дня. Специфика организации труда и распоряжения рабочим временем, а также право самостоятельно принимать решение о продолжении работы за пределами рабочего дня (смены) должна найти отражение в правилах внутреннего трудового распорядка, ином локальном нормативном акте, трудовом договоре с работником.

Статья 101 указывает на эпизодическое привлечение работника к выполнению работы за пределами рабочего времени, однако не предусматривает максимальной продолжительности такой работы и других ограничений. Вместе с тем надо иметь в виду, что установление работнику ненормированного рабочего дня не должно влечь увеличения продолжительности рабочего времени (работник с ненормированным рабочим днем работает в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка, графиком сменности, как и другие сотрудники), а выполнение работы сверх установленной нормы рабочего времени не должно превращаться в систему.

В отличие от сверхурочной работы законодатель не требует учета переработки за пределами рабочего дня (смены) при ненормированном рабочем дне. Однако на практике рекомендуется вести такой учет для того, чтобы не допустить нарушения трудовых прав работника.

Помимо перечня работников с ненормированным рабочим днем коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка определяется продолжительность ежегодного дополнительного отпуска, предоставляемого этим работникам. Эта продолжительность должна быть не менее 3 календарных дней.

Право на дополнительный оплачиваемый отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

Новая редакция ст. 119 предусматривает только одну форму компенсации за работу с ненормированным рабочим днем - дополнительный отпуск. Прежнее правило о компенсации переработки сверх нормальной продолжительности рабочего времени как сверхурочная работа отменено.