Примечания:

1. См.: Алехин С. Шпиона обнаружили на ядерной "помойке"//Российская газета. 1996. 13 февраля: Климов В. Были бы секреты, а продавцынайдутся. //Российская газета. 1994. 29 октября; Он же. Продаются секреты. Впридачу оружие и бриллианты //Российская газета. 1994. 23 ноября: Он же. Заумышленное убийство судят. А за засветку разведчика? //Российская газета.1996. 14 марта; Суд установил: продался Зимбабве //Российская юстиция.1995. № 7. С. 41; Гурченко С. В опасности... безопасность //Советская Россия.1993. 18 марта; Шаповалов А. Не таи секреты от государства //Российская га-зета. 1995.16 мая.

2. См.: Наумов А., Рощин А. Тайна коммерческой тайны в России//Деловые люди. 1993. № 4. С. 88.

3. См.: Ткачева А. Налетай — подешевело //Общая газета. 1996.1 декабря.

23

4. Российская газета. 1993. 21 сентября. Для сравнения: в США с на-чала века вышло около 500 различных документов по защите информации(См.: Государственная тайна под защитой. Послесловие к документу'/Российская газета. 1996. 3 апреля).

5. Российская газета. 1992. 6 мая.

6. Собрание законодательства РФ. 1996. № 12. Ст. 1057.

7. Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. № 52. Ст.5073.

8. Российская газета. 1995. 18 августа.

9. Собрание законодательства РФ. 1995. № 37. Ст. 3619.

10. Собрание законодательства РФ. 1995. № 49. Ст. 4775.

11. Ларин А. Конституционная законность определена, чем ответитследствие и суд? //Российская юстиция. 1996. № 6. С. 48-49.

12. Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 143.

13. Собрание законодательства РФ. 1996. № 22. Ст. 2594.

14. См.: Курс советского уголовного процесса. Общая часть. М.:

Юрид. лит. 1989. С. 171: Уголовный процесс. М.: Юристь. 1995. С. 107; Уго-ловный процесс. М.: Зерцало ТЕИС. 1996. С. 55.

15. Российская юстиция. 1995. № 3. С. 47: № 7. С. 41-43.

16. Российская юстиция. 1995. № з. С. 45-48: 1996. № 6. С. 47-50.

17. Собрание законодательства РФ. 1996. № 15. Ст. 1768.

18. Российская юстиция. 1996. № 6. С. 48.19 Там же. С,50.

20. См.: Нырков Ю.М. Система допуска государственных служащих кгосударственной тайне как социальный институт. Автореф. канд. дисс. М.1996. С. 16.

21. См.: Morgenlhau H. The Impasse of American Foreign Policy//Politics in the 20th Century. Chi., 1962. Vol. II. P. 102.

22. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации иВерховного Совета Российской Федерации (в дальнейшем сокращенно: Ведо-мости РФ). 1992. № 32. Ст. 1873.

23. Российская юстиция. 1994. № 11. С. 49.

24. Российская юстиция. 1994. № 9. С. 13. См. также: ДобровольскаяС. Суд присяжных — центральное звено или исключительная форма//Российская юстиция. 1995. № 6. С. 21.

25 Кузнецов В. Понадобилась многомерная оценка правовых норм/Российская юстиция. 1996. № 6. С.51.

26. Российская юстиция. 1994. № 9. С. 13.

27. Ведомости РФ. 1993. № 33. Ст. 1311.

28. Ведомости РФ. 1993. № 34. Ст. 1397.

29. Ведомости РФ. 1993. № 1. Ст.39.

24

Раздел II. Коммерческая тайна: понятие, основания и пределы уголов-но-процессуального вмешательства

Понятие собственности тесно связано с понятием тайны,секрета. В рыночной экономике каждый собственник, любой хо-зяйствующий субъект обладает естественным правом охранятьсвои имущественные интересы и права (в т.ч. право на коммер-ческую тайну).

Институт защиты коммерческой тайны относится к важ-ному правовому механизму защиты не только нарождающегосяслоя цивилизованных предпринимателей, но и интересов страныв целом [I]. Если в других странах защита коммерческой тайныявляется столь же традиционным делом, как и защита государст-венных секретов, то для России, переживающей период обновле-ния и становления новых отношений в экономике, эта тема нетолько актуальна, но и нова.

Официальное отношение государства к коммерческойтайне в нашей стране длительное время было негативным и ос-новывалось на представлении о ней как инструменте капитали-стических фирм, используемом для утаивания части прибыли отналогообложения. Странно, но факт, некоторые авторы еще в1994 г. (!) считали, что коммерческая тайна представляет собойправо капиталистических предприятий, в т.ч. банка, на сохране-ние в тайне соответствующей документации и объективно выте-кает из характера капиталистического способа производства [2].

Коммерческая тайна в России, по существу, была упразд-нена Положением о рабочем контроле, принятым ВЦИК и СНКРСФСР

27 ноября 1917 г. [З]. В.И. Ленин считал коммерческую тайну"орудием скрывания финансовых мошенничеств и невероятныхприбылей крупного капитала" [4].

25

В 30-х гг. с окончательным переходом к государственномумонополизму в экономике институт коммерческой тайны былзаменен государственной и военной тайной.

Впервые о коммерческой тайне и необходимости ее пра-вовой защиты говорилось в Законе СССР от 4 июня 1990 г. "Опредприятиях в СССР", в нем также впервые давалось юридиче-ское понятие коммерческой тайны. В соответствии со ст. 33 дан-ного Закона под коммерческой тайной понимались не являю-щиеся государственными секретами сведения, связанные спроизводством, технологической информацией, управлением,финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение(передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам.Руководителю предприятия предоставлялось право определятьсостав, объем и порядок защиты сведений, составляющих ком-мерческую тайну [5].

Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательскойдеятельности", принятый 25 декабря 1990 г., в отличие от союз-ного, не дает определения коммерческой тайны [б]. Косвенно этопонятие нашло выражение в ст. 10 российского Закона от 22марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистиче-ской деятельности на товарных рынках", в которой "получение,использование и разглашение научно-технической, производст-венной или торговой информации, в том числе коммерческойтайны, без согласия ее владельца" признается одной из форм не-добросовестной конкуренции [7]. Согласно ст. 28 Закона РСФСРот 25 декабря 1990 г. предприятие имеет право не предоставлятьинформацию, содержащую коммерческую тайну. Перечень све-дений, составляющих коммерческую тайну, определяется руко-водителем предприятия. Перечень сведений, которые не могутсоставлять коммерческую тайну, определяется ПравительствомРФ

Для обеспечения деятельности Государственной налого-вой службы, правоохранительных, судебных и контролирующихорганов постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря

26

1991 г. № 35 установлено, что коммерческую тайну не могут со-ставлять:

- учредительные документы (решение о создании пред-приятия или договор учредителей) и Устав;

- документы, дающие право заниматься предпринима-тельской деятельностью (регистрационные удостоверения, ли-цензии, патенты);

- сведения по установленным формам отчетности о фи-нансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необхо-димые для проверки правильности исчисления и уплаты налогови других обязательных платежей в государственную бюджетнуюсистему РСФСР;

- документы о платежеспособности;

- сведения о численности, составе работающих, их зара-ботной плате и условиях труда, а также о наличии свободных ра-бочих мест;

- документы об уплате налогов и обязательных платежах;

- сведения о загрязнении окружающей среды, нарушенииантимонопольного законодательства, несоблюдении безопасныхусловий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоро-вью населения, а также других нарушениях законодательстваРСФСР и размерах причиненного при этом ущерба;

- сведения об участии должностных лиц предприятия вкооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционер-ных обществах, объединениях и других организациях, занимаю-щихся предпринимательской деятельностью [8].

В целях недопущения злоупотреблений в процессе прива-тизации государственным и муниципальным предприятиям до ив процессе их приватизации постановлением ПравительстваРСФСР № 35 запрещено относить к коммерческой тайне данныео размерах имущества предприятия и его денежных средствах, овложении средств в ценные бумаги других предприятий, в обли-гации и займы, в уставные фонды совместных предприятий; окредитных торговых и иных обязательствах предприятия, выте-

27

кающих из законодательства РФ, и заключенных им договоров; одоговорах с негосударственными предприятиями и организация-ми. Причем, вышеуказанные ограничения не распространяютсяна сведения, относимые в соответствии с международными до-говорами к коммерческой тайне, а также на сведения о деятель-ности предприятия, которые составляют государственную тайну(см Закон РФ от 21 июля 1993 г. "О государственной тайне") [9]Также в соответствии с Указом Президента РФ от 16 ноября 1992г № 1392 "О мерах по реализации промышленной политики приприватизации государственных предприятий" не могут быть от-несены к коммерческой тайне холдинговой компании сведения окупле-продаже холдинговой компанией акций, переданных ко-митетом в портфель компании (размеры и предельные срокипродажи конкретных пакетов акций) [10].

В силу неразвитости российского законодательства в об-ласти предпринимательского права, существующие проблемызащиты коммерческой тайны частично решаются в законода-тельных актах, регулирующих отношения в различных сферахэкономики, налоговой политики, обращения ценных бумаг и т.д.В настоящее время действует около 40 законодательных и подза-конных актов, регулирующих вопросы, связанные с коммерче-ской тайной. Разработанные специалистами из различных сфердеятельности государства, эти нормативные акты содержат рядпротиворечивых положений, что затрудняет их практическуюреализацию. Так, например, в постановлении ПравительстваРСФСР от 5 декабря 1991 г. сведения и документы поставлены водин понятийный ряд и их юридическое толкование приводит кзатруднениям; остались неурегулированными вопросы, связан-ные с обеспечением и защитой права предпринимателей и пред-приятий на неприкосновенность сведений, составляющих ихкоммерческую тайну. Имеющиеся законодательные акты не со-гласованы друг с другом, часто противоречивы, лишены меха-низма реализации.

28

Большой интерес в этом плане представляет опыт зару-бежных государств по защите коммерческой тайны. В большин-стве стран ее защита обеспечивается системой промышленнойсекретности, которая базируется на соответствующей правовойбазе. При этом основную роль в обеспечении ее сохранности иг-рают сами фирмы, а не государственные органы. В США соглас-но Закону о коммерческой тайне или по принятой там термино-логии — "фирменных секретов" ("секретов производства"),принятому в 1979 году, коммерческой тайной является информа-ция, которая'

- имеет самостоятельную экономическую стоимостьвследствие того, что не является общеизвестной или доступнойлицам, которые могут ее использовать в коммерческих целях,

- является объектом разумных усилий по защите.

В целях исключения юридических проблем Закон реко-мендует указать ценность информации и назвать меры защитыкоммерческого секрета.

В Финляндии под коммерческой тайной понимаются под-лежащие сохранению в тайне сведения о технологии производ-ства, схемы и чертежи отдельных узлов и готовых изделий, кругклиентов, уровень цен и размер скидок с прейскурантных цен,бюджет фирмы и другие данные, которые, попав в руки конку-рента или третьих лиц, могут причинить ущерб деятельностифирмы или содействовать успеху конкурента.

В ФРГ действует закон о недобросовестной конкуренции,в соответствии с которым к коммерческой тайне отнесены: ком-мерческие замыслы, коммерческие цели фирмы, предмет и ре-зультаты заседаний органов управления фирм, размеры и условиябанковских кредитов, балансы и бухгалтерские книги, негласныекомпаньоны товариществ, компьютерные программы, картотекиклиентов и т д

В ФРГ ответственным за разглашение коммерческой ипроизводственной тайны считается любой сотрудник фирмы(служащие, рабочие, ученики), которому были доверены или ста-

29

ли известны в силу существующих служебных отношений ком-мерческие или производственные секреты фирмы. Посторонниеили третьи лица также несут ответственность за нарушение тай-ны предпринимательской деятельности.

Специально выделяется категория профессиональныхконсультантов, к которым относятся брокеры, оценщики собст-венности, страховщики, аудиторы, врачи, юристы, а также дру-гие лица, которые могут получать от своих клиентов конфиден-циальную деловую информацию. Эти работники должнысоблюдать требования конфиденциальности под угрозой уголов-ного преследования даже при отсутствии письменных контракт-ных обязательств.

Представители государственных органов ФРГ(таможенных, внешнеторговых организаций, банков) имеют пра-во в соответствии с Законом о внешнеэкономических связях наполучение любых интересующих их сведений или документов отфирм или их работников, если это необходимо для проверки со-блюдения требований закона. В связи с этим на них возлагаетсяабсолютная обязанность сохранения тайны, ставшей им извест-ной в силу их служебного положения (нарушение влечет уголов-ную ответственность),

В Австрии закрытой считается информация, отвечающаяследующим критериям: охрана при помощи специальных мер;

наличие особых условий хранения; ограничение круга лиц,имеющих право доступа к данной информации; наличие защитыот свободного хождения внутри предприятия; особый коммерче-ский интерес предприятия в сохранении тайны; установление от-ветственности непосредственных носителей коммерческой тайны— служащих предприятия (фирмы).

В Австрии ответственность за разглашение коммерческойтайны несут служащие государственных органов (налоговых,финансовых и др.), которым фирмы и предприятия обязаны пре-доставлять информацию по отчетам и другие документы о своейкоммерческой деятельности.

В Англии принимаемые на работу инспекторы, сборщикиналогов и другие обязаны делать заявления о соблюдении имитайны при выполнении своих служебных обязанностей.

Во Франции ответственность за разглашение профессио-нальной тайны несут лица (адвокаты, врачи, нотариусы, государ-ственные и негосударственные служащие), которые в силу зани-маемых должностей либо выполнения постоянных иливременных поручений имеют доступ к секретам третьих лиц.

Для Франции характерно определение должностей лиц,имеющих доступ к тайне предпринимательства. Не случайно вправе имеется понятие профессиональной тайны, то есть сущ-ность защиты тайны увязывается с должностным положением,статусом, который дает возможность физическому лицу статьносителем профессиональных секретов в силу занимаемой долж-ности, положения или в результате выполнения порученной емуфункции постоянного или временного характера.

Госсовет КНР в 1988 г. утвердил Положение о коммерче-ских службах безопасности, не входящих в структуру государст-венных правоохранительных органов. Решение о том, какие сек-реты необходимо защищать, на каждом предприятиипринимается на основе договоренности и строится на экономи-ческом расчете.

В Японии нет ни законов, ни каких-либо других норма- (--')тивных актов, предусматривающих ответственность за разглаше-^^чгмние коммерческой тайны, действуют акты (кодексы) фирм. Там ^ ^\иэта проблема решается следующим образом: на департаменты s шикадров, имеющиеся в каждой японской фирме, возлагается кон- ^M>wтроль за неукоснительным соблюдением режима секретности,который основывается на кодексе поведения служащих.

Специалисты отмечают, что японский бизнес менее всегострадает от утечки информации, поскольку основан на системепожизненного найма и воспитания у сотрудников чувства патер-нализма, когда они считают себя членам?! одной семьи.

31

Руководитель фирмы "Сони" Акио Морита утверждает,что когда нет преданности, которая приходит с долгосрочной за-нятостью, нет возможности положить конец утечкам информа-ции и воровству, от которых повседневно страдает бизнес на За-паде [II].

В российском законодательстве не существует отдельногонормативного акта по вопросам защиты коммерческой тайны, нов законах, регулирующих деятельность государственных органови иных организаций, содержатся нормы, запрещающие разгла-шение сведений, составляющих коммерческую тайну.

Так, Законами РФ от 27 декабря 1991 г. "Об основах нало-говой системы в Российской Федерации" [12] и от 24 июля 1993г. "О федеральных органах налоговой полиции" установлено, чтосотрудники налоговых органов обязаны сохранять государствен-ную, служебную и коммерческую тайну [13].

Законом РФ от 11 марта 1992 г. "О коллективных догово-рах и соглашениях" запрещено участникам коллективных пере-говоров разглашать сведения, если они являются коммерческойтайной [14].

Ст. 15 Закона РФ от 9 октября 1992 г. "О валютном регу-лировании и валютном контроле" возлагает на органы валютногоконтроля и их должностных лиц обязанность сохранять ставшуюим известной при выполнении соответствующих функций ком-мерческую тайну резидентов и нерезидентов [15].

Согласно ст. 14 Закона РФ от 21 мая 1993 г. "О таможен-ном тарифе" информация, представляемая декларантом при заяв-лении таможенной стоимости товара, определенная в качествесоставляющей коммерческую тайну или являющаяся конфиден-циальной, может использоваться таможенными органами ис-ключительно в таможенных целях и не может передаватьсятретьим лицам. За разглашение подобной информации таможен-ный орган и его должностные лица несут ответственность в со-ответствии с законодательством России [16],

Аналогичная норма предусмотрена и для Росстрахнадзора.Положение о Федеральной службе России по надзору за страхо-вой деятельностью, утвержденное постановлением Совета Ми-нистров РФ № 353 от 19 апреля 1993 г. обязывает должностныхлиц Росстрахнадзора не использовать в корыстных целях и неразглашать в какой-либо форме сведения, составляющие ком-мерческую тайну страховщика [17].

В то же время Законом РФ от 27 ноября 1992 г. "О стра-ховании" установлено, что предприятия, учреждения и организа-ции обязаны сообщать страховщикам по их запросам сведения,связанные со страховым случаем, включая сведения, составляю-щие коммерческую тайну. При этом страховщики несут ответст-венность за их разглашение в любой форме, за исключением слу-чаев, предусмотренных законодательством России [18].

Федеральный Закон от 18 июля 1995 г. "О рекламе" в ст.27 предусматривает, что сотрудники федерального антимоно-польного органа (его территориальных органов) имеют правобеспрепятственного доступа ко всем необходимым материаламрекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспростра-нителей, при этом они обязаны не разглашать сведения, состав-ляющие коммерческую тайну" [19].

Охрана коммерческой тайны негосударственных структури частных лиц фактически возложена законодательством на нихсамих.

Хотя существуют детективные агентства, для которых За-кон РФ от 11 марта 1992 г. "О частной детективной и охраннойдеятельности" определяет установление обстоятельств разглаше-ния сведений, составляющих коммерческую тайну, как одну изуслуг, оказываемую частными детективами [20], неясно, на-сколько эта норма может использоваться на практике для защи-ты негосударственных интересов.

В новом Уголовном кодексе Российской Федерации пре-дусмотрена ответственность за незаконное получение и разгла-шение сведений, составляющих коммерческую или банковскую

тайну (ст. 183 УК). За собирание сведений, составляющих ком-мерческую или банковскую тайну, путем похищения документов,подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целяхразглашения либо незаконного использования этих сведенийпредусмотрен штраф в размере от ста до двухсот минимальныхразмеров оплаты труда или в размере заработной платы или ино-го дохода осужденного за период от одного до двух месяцев, ли-бо лишением свободы на срок до двух лет.

За незаконные разглашения или использование сведений,составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согла-сия их владельца, совершенные из корыстной или иной личнойзаинтересованности и причинившей крупный ущерб, устанавли-вается штраф в размере от двухсот до пятисот минимальных раз-меров оплаты труда или в размере заработной платы осужденно-го за период от двух до пяти месяцев либо лишением свободы насрок до трех лет со штрафом в размере до пятидесяти минималь-ных размеров оплаты труда или в размере заработной платы илииного дохода осужденного за период до одного месяца либо безтакового.

Из содержания данной статьи со всей очевидностью сле-дует, что к уголовной ответственности могут быть привлеченыкак частные, так и должностные лица за действия, совершенныес прямым умыслом на разглашение сведений, составляющихкоммерческую или банковскую тайну.

До недавнего времени институт коммерческой тайныглавным образом интересовал экономистов.

С учетом установления в новом Уголовном кодексе уго-ловной ответственности за незаконное получение и разглашениесведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 183 УК), самопонятие коммерческой тайны перестало носить лишь экономиче-ский характер. Работники правоохранительных органов и судадолжны иметь четкие ориентиры для определения сведений, об-разующих содержание коммерческой тайны.

34

В литературе экономического характера приводится мно-жество определений коммерческой тайны, причем в качестве си-нонимов таковой используются термины: предпринимательская,производственная, хозяйственная, конфиденциальная тайна, де-ловой секрет и т.п. Известные экономисты Дашков Л.П., Дани-лова А.И., Тютюкина Е.Б. под коммерческой тайной понимают"предусмотренное и охраняемое законодательством право пред-принимателей (их объединений, союзов и т.д.) засекречивать не-которые сведения о финансово-хозяйственной деятельности"[21].

С юридической точки зрения данное определение некор-ректно, поскольку "право на засекречивание" не может быть тай-ным, оно провозглашается в законодательных актах, тайной мо-жет быть информация, сведения, составляющие предметкоммерческой тайны.

Некоторые определения коммерческой тайны страдаютнеопределенностью. Так, Наумов А. и Рощин А. считают, что ккоммерческой тайне относятся "сведения (информация), умыш-ленное или неумышленное разглашение которой наносит значи-тельный материальный ущерб предприятию или частному лицу"[22].

Совершенно очевидно, что причинение материальногоущерба является не содержанием понятия "коммерческая тайна",а последствием, которое наступает или может наступить при раз-глашении сведений, образующих коммерческую тайну. Крометого, разглашение таких сведений может привести не только кматериальному, но и моральному ущербу (ущерб репутации).

Многие экономисты в определении коммерческой тайныакцент делают на том, что сведения, образующие ее предмет,представляют ценность для предприятия или предпринимателейс позиции преимущества перед конкурентами и извлечения при-были [23]. С точки зрения предпринимателя, это важный аспекткоммерческой тайны, однако, с правовой позиции существо рас-сматриваемого института не раскрывает.

35

Отдельные экономисты чрезмерно узко понимают ком-мерческую тайну и сводят ее к условию контракта, оговариваю-щего строгую конфиденциальность всех производственных, тор-говых и финансовых операций [24]. Данное определение нераскрывает сущности коммерческой тайны, поскольку контрактне является обязательным основанием ее появления.

На наш взгляд, наиболее соответствующим характерукоммерческой деятельности является определение коммерческойтайны, данное Панкратовым Ф Г и Серегиной Т.К. Они характе-ризуют коммерческую тайну как "преднамеренно скрываемые покоммерческим соображениям экономические интересы и сведе-ния о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансо-вой деятельности фирмы, охрана которых обусловлена интере-сами конкуренции и возможными угрозами экономической безо-пасности фирмы" [25].

Официальное юридическое понятие коммерческой тайныдано в Гражданском кодексе РФ, принятом 21 октября 1994 г. Ст.139 ГК РФ предусматривает, что "информация составляет слу-жебную или коммерческую тайну в случае, когда информацияимеет действительную или потенциальную коммерческую цен-ность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свобод-ного доступа на законном основании и обладатель информациипринимает меры к охране ее конфиденциальности".

Как видно из приведенного определения, в нем называют-ся признаки универсального характера, одинаково распростра-няющиеся на тайну служебную и тайну коммерческую. Однако внастоящее время оно представляет собой наиболее точное опре-деление коммерческой тайны.

Для создания в России законодательной базы, гаранти-рующей защиту коммерческой тайны, Министерством экономи-ки России и Комитетом информации России совместно с заинте-ресованными министерствами и ведомствами в настоящее времядорабатывается проект Федерального Закона "О коммерческой

36

тайне", который вскоре будет представлен в Федеральное Собра-ние РФ [26].

Целью данного Закона является регламентация отноше-ний, связанных с охраной и защитой права субъектов предпри-нимательской деятельности на тайну информации коммерческо-го характера. Законопроект содержит нормы, регулирующиеотношения предпринимателей с государственными органами, иустанавливает перечень лиц, имеющих доступ к сведениям, со-ставляющим коммерческую тайну по договору или в силу слу-жебных обязанностей

В проекте коммерческая тайна определяется как информа-ция, которую субъект предпринимательской деятельности отно-сит к конфиденциальной и использует с целью извлечения при-были и (или) достижения добросовестного преимущества надконкурентами, с учетом того. что эта информация:

- не содержит сведений, отнесение которых к коммерче-ской тайне запрещено настоящим Законом:

- отвечает условиям охраны права на коммерческую тай-ну, установленным настоящим Законом

Согласно данному определению субъект предпринима-тельской деятельности имеет право относить к конфиденциаль-ной информации научные и технологические решения, беспа-тентные изображения, сведения о тактике и времени выхода нарынок, о клиентах, размерах скидок, условиях платежа, ценах ит.п. Лишь небольшой перечень сведений не может составлятькоммерческую тайну. К ним относятся, например, сведения, со-ставляющие государственную тайну, охраняемые Законом объек-ты интеллектуальной собственности, финансово-бухгалтерскаяотчетность (баланс) по установленным формам, сведения из ус-тава и документов, дающих право заниматься определенным ви-дом деятельности.

Проект устанавливает, что предприниматель имеет правона судебную защиту от незаконного получения, владения и ис-пользования другими физическими и юридическими лицами све-

37

дений, составляющих его коммерческую тайну. Однако это правовозникает при условии, что данная информация имеет ценностьи к ней ограничен свободный доступ

В анализируемом проекте содержится положение об от-ветственности сотрудников государственных органов за наруше-ние режима конфиденциальности представленных в их распоря-жение сведений.

Важным является положение, запрещающее использоватьправо на коммерческую тайну для сокрытия правонарушений.

В проект включена норма, ограничивающая право субъек-та предпринимательской деятельности на коммерческую тайну всвязи с отнесением ее к государственной тайне. Так, в случае, ес-ли информация, отнесенная предпринимателем к конфиденци-альной, представляет ценность для обеспечения государственнойбезопасности и включена в перечень сведений, которые могутбыть отнесены к государственной тайне (ст. 5 Закона РФ от 21июля 1993 г. "О государственной тайне"), полномочные должно-стные лица органов исполнительной власти РФ вправе принятьрешение об отнесении этой информации к государственной тай-не.

При расследовании и судебном разбирательстве уголов-ных дел возникает необходимость получения сведений, состав-ляющих коммерческую тайну (по делам о хищениях, вымога-тельствах, мошенничестве, сокрытии доходов отналогообложения и т.д.). Отсутствие в уголовно-процессуальномзаконе положений об основаниях, условиях и гарантиях получе-ния указанных сведений порождает серьезные проблемы. Пробе-лы в этой сфере восполняются различными ведомственными ин-струкциями, письмами, указаниями.

Так, в совместном письме Государственной налоговойслужбы и Департамента налоговой полиции РФ от 30 августа1994 г. № ВГ-6-18/322 "О порядке предоставления сведений позапросам правоохранительных органов" предусматривается, чтоправоохранительным и судебным органам информация предос-

38

тавляется только на основании письменных мотивированных за-просов (требований), оформленных на официальных бланках заподписью руководителей органов дознания, следователей, про-куроров, их заместителей и судей.

По запросам, касающимся сведений, составляющих ком-мерческую тайну хозяйствующих субъектов, информация пре-доставляется только по возбужденному уголовному делу или поматериалам проверки в порядке ст 109 УПК РСФСР [27].

Установление подобного порядка мотивируется необхо-димостью упорядочения информационного обмена с правоохра-нительными и судебными органами, а также надежной защитысекретной и другой конфиденциальной информации.

Государственный таможенный комитет (ГТК) РФ 20 ок-тября

1994 г., ссылаясь на необходимость защиты коммерческой тай-ны, издал Указание № 01-12/1209 "О порядке предоставлениястатистической информации по внешнеэкономическим связям",ограничивающее предоставление сведений о конкретных участ-никах внешнеэкономических связей и конкретных внешнеторго-вых контрактах. По этому Указанию такая информация можетбыть предоставлена прокурору по мотивированному запросу, ор-ганам налоговой службы и налоговой полиции "в порядке ин-формационной поддержки проводимых ими расследований хо-зяйственной деятельности того или иного учасгникавнешнеэкономических связей", правоохранительным органам —"при наличии возбужденного уголовного дела с обязательнымуказанием даты и номера такового, либо в связи с необходимо-стью проведения проверки информации, предшествующей воз-буждению уголовного дела" [28],

Правовой вакуум в сфере защиты коммерческой тайныпозволяет некоторым правонарушителям уклоняться от уголов-ной ответственности, пользуясь "дымовой завесой" некоторыхинструкций. Например, ссылка на коммерческую тайну внешне-экономической деятельности позволяла генеральному директору

ЗУ

нефтегазодобывающего управления "Калмнефть" Басангову дол-гое время уклоняться от ответственности за сокрытие экспорт-ной валютной выручки от налогообложения в сумме 1,8 млн.долларов США [29].

Если в перечисленных выше документах предприняты ве-домственные попытки установить преграды на пути утечки ин-формации. содержащей коммерческую тайну, то имеют место идругие тенденции устранить какие бы то ни было препятствияпри собирании сведений конфиденциально-коммерческого ха-рактера

Так, в соответствии с Указом Президента РФ № 1226 от14 июня 1994 г "О неотложных мерах по защите населения отбандитизма и иных проявлений организованной преступности"коммерческая тайна не является препятствием для получения ор-ганами прокуратуры, внутренних дел, контрразведки, налоговойполиции в установленном ими порядке сведений и документов офинансово-экономической деятельности, вкладах и операциях посчетам физических и юридических лиц, причастных к соверше-нию бандитских нападений и других тяжких преступлений, со-вершенных организованными преступными группами.

Уполномоченные представители органов внутренних дели контрразведки имеют право осматривать здания и помещенияпредприятий, учреждений и организаций независимо от формсобсгвенности, знакомиться с документацией, характеризующейих деятельность, а также осматривать транспортные средства, ихводителей и пассажиров [30]

По существу Указ Президента сводит на нет понятие ком-мерческой тайны Кроме того. Указ открывает возможности длязлоупотреблений со стороны работников правоохранительныхорганов, которые под предлогом подозрений могут проверитьлюбое предприятие.

В уголовно-процессуальной литературе проблемы, свя-занные с получением в процессе расследования и судебного раз-

40

бирательства уголовных дел сведений, составляющих коммерче-скую тайну, практически не изучены [31]

Первая и единственная попытка сформулировать уголов-но-процессуальные основания и пределы вторжения в сферукоммерческой тайны предпринята в проекте Уголовно-процессуального кодекса РФ, подготовленном рабочей группойГосударственно-правового управления Президента РФ. Юриди-ческим основанием получения сведений, составляющих коммер-ческую тайну, авторы проекта считают акт возбуждения уголов-ного дела. В качестве процессуальных гарантий обеспечениясохранности коммерческой тайны в проекте предусмотрено.

1) Право лиц, которым орган уголовного преследован?1япредлагает сообщить или предоставить сведения, содержащиекоммерческую тайну, получить от прокурора, следователя, доз-навателя разъяснение, подтверждающее необходимость получе-ния этих сведений и подлежащего внесению в протокол допросаили другого следственного действия.

2) Отобрание подписки о неразглашении сведений, со-ставляющих коммерческую тайну, у участников следственных исудебных действий.

3) Право лиц, давших показания в отношении вверенныхим сведений, составляющих коммерческую тайну, сообщить обэтом своим руководителям, если это не будет им прямо запреще-но органом, ведущим уголовный процесс.

4) Возможность исследования доказательств, раскрываю-щих сведения, составляющие коммерческую тайну, в закрытомсудебном заседании [32].

На наш взгляд, перечисленные основания и гарантии не-достаточны для сохранения коммерческой тайны. Во-первых, впроекте предоставление процессуальных гарантий зависит от ус-мотрения органов, ведущих уголовный процесс; во-вторых, непредусмотрена ответственность должностных лиц правоохрани-тельных органов и суда за разглашение сведений, составляющихкоммерческую тайну [33] (ст. 183 УК предусматривает уголов-

ную ответственность за разглашение коммерческой тайны лишьпри наличии прямого умысла); в-третьих, указание в проекте нато, что сведения, составляющие коммерческую тайну, не должныбез необходимости собираться, использоваться и распростра-няться носит достаточно неопределенный характер.

Далее Установление в качестве юридического основаниясобирания сведений, составляющих коммерческую тайну, выне-сения постановления о возбуждении уголовного дела во многихслучаях затруднит или сделает невозможной проверку информа-ции о совершенных преступлениях в порядке ст. 109 УПКРСФСР

Без получения объяснений и истребования необходимыхматериалов (ст. 109 УПК РСФСР) во многих случаях невозмож-но решить вопрос о возбуждении уголовного дела. (Это, преждевсего, относится и к новому составу преступления, предусмот-ренному ст. 183 УК).

На наш взгляд, уже давно назрела необходимость опреде-лить в уголовно-процессуальном законе четкие и ясные основа-ния и пределы вмешательства правоохранительных и судебныхорганов в коммерческую деятельность предприятий, организа-ций. учреждений, фирм и т.п.

Основания получения сведений, составляющих коммерче-скую тайну, должны иметь отношение как к фактической, так июридической стороне вопроса. Группу фактических оснований,по нашему мнению, образуют: 1) истребуемые сведения должныотноситься к предмету доказывания (событие преступления; ви-новность лица; характер и размер ущерба; обстоятельства,влияющие на ответственность; причины и условия совершенияпреступления); 2) сведения по своему характеру должны быть та-ковы, что их несообщение может поставить под угрозу достиже-ние целей уголовного судопроизводства (ст. 2 УПК РСФСР).

Юридическими основаниями должны быть: 1) акт возбу-ждения уголовного дела или проведение проверки поводов и ос-нований возбуждения уголовного дела в порядке ст. 109 УПК

42

РСФСР; 2) наличие мотивированного требования или постанов-ления следователя, дознавателя, прокурора, судьи, определениясуда о необходимости получения сведений; 3) установление вуголовно-процессуальном законе обязанности правоохранитель-ных и судебных органов принять меры по сохранению коммерче-ской тайны, исключающие возможность ее утечки или разглаше-ния.

Далее, на наш взгляд, необходимо в законе предусмотретьпроцедуру освобождения носителей коммерческой тайны от обя-занности хранить эту тайну, если это необходимо для защитыличных, общественных и государственных интересов.