Глава 2. Системообразующие признаки классификации договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества

§ 1. Классификация договоров по структуре предмета и

по признаку взаимодействия публичного и частного партнеров

Все договоры, опосредующие оборот недвижимого имущества по направленности результата, могут быть (с учетом планируемых изменений в гражданском законодательстве в области правового регулирования ограниченных вещных прав) разделены на четыре большие группы:

1) направленные на создание объектов недвижимого имущества;

2) направленные на управление недвижимостью;

3) направленные на установление ограниченных вещных прав на объекты недвижимости;

4) направленные на передачу объектов недвижимого имущества.

Поскольку настоящее исследование касается исключительно гражданско-правовых договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества, необходимо более подробно рассмотреть внутригрупповую классификацию договоров первой группы.

Система договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества, должна быть построена на основе классифицирующих критериев, в качестве которых должны выступить определенные в результате научного анализа квалифицирующие признаки гражданско-правовых договоров, отображающие особенности правового режима систематизируемых договоров.

Как будет доказано в ходе настоящего исследования, один из квалифицирующих признаков каждого из самостоятельных гражданско-правовых договоров, входящих в число договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества, связан с предметом договора. Обосновано в дальнейшем будет следующее:

- предметом инвестиционного договора являются действия сторон по реализации инвестиционного проекта;

- предмет договора строительного подряда включает в себя два элемента: юридический (процесс выполнения работ) и материальный (объект строительства как результат выполненных работ);

- предметом договора участия в долевом строительстве выступает объект долевого строительства, состоящий из двух элементов - жилого или нежилого помещения, на которое у участника долевого строительства по результатам реализации договора участия в долевом строительстве возникает право собственности, и доли в общем имуществе многоквартирного дома или иного объекта градостроительной деятельности, в состав которого входит соответствующее жилое и нежилое помещение;

- предмет договора о развитии застроенной территории имеет сложную, двухэлементную структуру, материальным элементом предмета договора являются объекты строительства как результат выполненных работ, а юридическим элементом - работы по подготовке проекта планировки застроенной территории (включая проект межевания такой территории).

Один из квалифицирующих признаков каждого из рассмотренных договоров, что будет аргументировано в настоящем исследовании, определяется особенностями предмета договора, в частности, его структурой, что позволяет сделать вывод о том, что структура предмета договора определяет особенности правовых режимов данных сделок и может выступить в качестве классифицирующего критерия при построении системы договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества.

По структуре предмета такие договоры могут быть разделены на две группы: договоры с простым (одноэлементным) и двухэлементным предметом договора. В двухэлементный предмет договора включаются, в свою очередь, материальный и юридический элементы. Договоры с простым предметом, в свою очередь, на второй ступени системы подразделяются на договоры, предметы которых содержат только юридический и только материальный элементы.

К договорам с двухэлементной структурой предмета относятся договор строительного подряда и договор о развитии застроенной территории. К договорам с простым предметом, состоящим из материального элемента, относится договор участия в долевом строительстве; из юридического элемента - инвестиционный договор.

Детальный анализ каждого исследуемого договора покажет необходимость соблюдения определенных административных предпосылок, в том числе:

- инвестиционный договор - разработки инвестиционного проекта;

- договор строительного подряда - формирования земельного участка и получения необходимых административных разрешений на возведение соответствующего объекта строительства для обеспечения соответствия вновь возводимого здания или сооружения целевому назначению земельного участка и требованиям градостроительной документации;

- договор участия в долевом строительстве - получения разрешения на строительство; разработки, опубликования (при необходимости), представления проектной декларации; формирования земельного участка и предоставления его застройщику под строительство;

- договор о развитии застроенной территории - утверждения проекта планировки застроенной территории; принятия решения об изъятии путем выкупа жилых помещений в многоквартирных домах, признанных аварийными и подлежащими сносу и расположенных на застроенной территории; принятия решения о развитии застроенной территории; проведения аукциона на право заключить договор о развитии застроенной территории и предоставления застройщику земельных участков для строительства.

Таким образом, по признаку наличия или отсутствия административных предпосылок система договоров, опосредующих процесс создания объектов недвижимости, построена быть не может. Кроме того, изучение административных предпосылок данных договоров также приводит к выводу о невозможности построения системы договоров, базируясь на содержательном их аспекте.

Особенности субъектных составов договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества, следующие:

- в инвестиционном договоре инициатором инвестиционного проекта выступает публичный субъект: орган государственной власти Российской Федерации, субъекта РФ или орган местного самоуправления;

- в договоре строительного подряда при существующем правовом регулировании особенностей субъектного состава не усматривается; но при установлении, что данным договором могут регулироваться исключительно отношения, связанные с выполнением строительных работ, на которые требуется допуск саморегулируемой организации (далее - СРО), субъектный состав договора на стороне подрядчика ограничится индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами;

- в договоре участия в долевом строительстве при существующем правовом регулировании особенностей субъектного состава также не усматривается; но учитывая, что застройщиком по данному договору выполняются строительные работы, оказывающие влияние на безопасность объектов капитального строительства, застройщик должен состоять членом СРО и, соответственно, быть либо юридическим лицом, либо индивидуальным предпринимателем;

- в договоре о развитии застроенной территории обязательной стороной договора является публичный субъект - орган местного самоуправления; принимая также во внимание, что застройщиком по данному договору выполняются строительные работы, оказывающие влияние на безопасность объектов капитального строительства, застройщик должен состоять членом СРО и, соответственно, быть либо юридическим лицом, либо индивидуальным предпринимателем.

Таким образом, в настоящее время особенности субъектного состава не могут выступать в качестве классифицирующего критерия при построении системы гражданско-правовых договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества.

Однако рассмотрение особенностей субъектного состава требует обращения к вопросу государственно-частного партнерства.

В настоящее время легальное определение понятия "государственно-частное партнерство" отсутствует в науке, как в юридической, так и в экономической, также нет единого подхода к его пониманию, высказывается даже мнение, что государственно-частное партнерство является как неюридическим, так и неэкономическим понятием <1>.

--------------------------------

<1> См.: Талапина Э.В. Публичное право и экономика: Курс лекций. М., 2011. С. 145; Васильева С.В. Публично-правовое регулирование экономики: комплексный анализ // Журнал российского права. 2011. N 5.

Так, в научной литературе можно увидеть следующие определения государственно-частного партнерства:

- любые официальные отношения или договоренности на фиксированный или неограниченный период времени между государственными и частными участниками, в котором обе стороны взаимодействуют в процессе принятия решения и соинвестируют ограниченные ресурсы, такие как деньги, персонал, оборудование и информацию для достижения конкретных целей в определенной области <1>;

--------------------------------

<1> См.: Возможности федеральных инвестиций через ГЧП: Сб. нормативных актов по ГЧП в Российской Федерации. М., 2009. С. 6.

- форма ведения финансово-хозяйственной деятельности и создания объектов, требующих значительных инвестиций <1>;

--------------------------------

<1> См.: Боровикова Е.В. Применение специальных налоговых режимовв договорах государственно-частного партнерства в Российской Федерации // Международный бухгалтерский учет. 2012. N 42.

- сотрудничество государства и частного бизнеса, а также политико-правовая форма такого сотрудничества <1>;

--------------------------------

<1> См.: Романова В.В. Государственно-частное партнерствов строительстве и модернизации энергетической инфраструктуры: понятие, проблемы правового регулирования // Государственная власть и местное самоуправление. 2012. N 5.

- взаимодействие между государством и частным бизнесом, основанное на знаниях и деловом опыте каждого из участников и направленное на наиболее эффективное достижение конкретных публичных задач посредством справедливого распределения расходов, рисков и доходов <1>;

--------------------------------

<1> См.: Манько Н.Н. Совершенствование нормативной базыгосударственно-частного партнерства на современном этапе развития // Бизнес, менеджмент, право. 2012. N 1.

- форма средне- и долгосрочного взаимодействия государства и бизнеса для решения общественно значимых задач на взаимовыгодных условиях <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гагарин П. Государственно-частное партнерство: проблемы и перспективы развития // Финансовая газета. 2013. N 14.

Необходимо также привести точку зрения А.В. Белицкой, которая отмечает, что государственно-частное партнерство в настоящее время рассматривается как в широком, так и в узком значениях. В широком - это различные формы взаимодействия государства и бизнеса в достижении общих целей социально-экономического развития (например, совместная работа по совершенствованию бизнес-климата и улучшению инвестиционного имиджа страны). В узком - это институционально-организационный альянс между государством и бизнесом в целях реализации масштабных и локальных проектов в различных сферах деятельности: от развития стратегически важных отраслей промышленности, развития инфраструктуры до оказания общественных услуг.

А.В. Белицкая предлагает следующее определение государственно-частного партнерства - юридически оформленное на определенный срок, основанное на объединении вкладов и распределении рисков сотрудничество публичного и частного партнеров в целях решения государственных и общественно важных задач, осуществляемое путем реализации инвестиционных проектов в отношении объектов, находящихся в сфере публичного интереса и контроля <1>.

--------------------------------

<1> См.: Белицкая А.В. Государственно-частное партнерствокак вид инвестиционной деятельности: правовые аспекты // Предпринимательское право. 2011. N 1.

Несмотря на законодательную неопределенность термина "государственно-частное партнерство", он достаточно широко используется (без определения) в ведомственных актах, в частности, в:

- ПриказеМинкультуры России от 16.03.2011 N 255 "О создании Экспертного совета по вопросам государственно-частного партнерства при Министерстве культуры Российской Федерации";

- ПриказеМинтранса России от 03.03.2006 N 28 "Об образовании экспертного совета по государственно-частному партнерству Министерства транспорта Российской Федерации";

- ПриказеМинэкономразвития России от 02.11.2007 N 372 "Об Экспертном совете по государственно-частному партнерству при Минэкономразвития России";

- ПриказеМинкультуры России от 27.01.2005 N 10 "О создании Экспертного совета по государственно-частному партнерству при Министерстве культуры и массовых коммуникаций Российской Федерации";

- ПриказеМинздрава России от 28.06.2013 N 419 "Об утверждении комплекса мер, направленных на развитие частной системы здравоохранения и государственно-частного партнерства в сфере здравоохранения, а также на совершенствование в этих целях нормативно-правовой базы";

- ПриказеМинфина России от 12.05.2011 N 175 "Об утверждении Положения о Департаменте бюджетной политики в сфере инноваций, промышленности гражданского назначения, энергетики, связи и частно-государственного партнерства".

Только письмоМинобрнауки России от 04.02.2011 N 03-66 "О применении механизмов частно-государственного партнерства в сфере образования" разъясняет, что под таким партнерством понимается форма сотрудничества между органами государственной власти и бизнесом, основной целью которой является обеспечить финансирование, сооружение, реконструкцию, управление и содержание объекта инфраструктуры или предоставления услуги. Характерные черты партнерства, устанавливаемые данным актом: долгосрочный характер отношений; объединение ресурсов под достижение конкретного результата; распределение ответственности и рисков между частным и государственным партнерами.

Как и с инвестиционным договором, с государственно-частным партнерством складывается ситуация, когда отсутствие должного правового регулирования отношений на уровне федерального законодательства порождает активное региональное законотворчество.

На сегодняшний день из 83 субъектов РФ в 64 приняты нормативные правовые акты на уровне законов субъектов, так или иначе регулирующие вопросы государственно-частного партнерства. Отсутствуют такие акты в: Карачаево-Черкесской Республике, Республике Мордовия, Республике Саха (Якутия); Пермском, Приморском и Хабаровском краях; Белгородской, Иркутской, Костромской, Курской, Магаданской, Рязанской, Сахалинской, Смоленской, Тульской, Тюменской, Ульяновской областях; городе Москва; Чукотском автономном округе.

Понятие "государственно-частное партнерство" определяется в актах субъектов РФ по-разному.

Так, в Законе Камчатского края от 09.10.2012 N 133 "О государственно-частном партнерстве в Камчатском крае" можно увидеть, что государственно-частное партнерство - это отношения между публичным и частным партнерами, основанные на взаимовыгодном предоставлении публичным партнером имеющихся у него ресурсов частному партнеру или объединении их ресурсов в соответствии с федеральным законодательством, законодательством Камчатского края и муниципальными нормативными правовыми актами, для решения вопросов социально-экономического развития Камчатского края, муниципальных образований в Камчатском крае.

Как привлечение на конкурсной основе в соответствии с законодательством органами государственной власти Калужской области организаций, не относящихся к государственной или муниципальной форме собственности, физических лиц для проектирования, создания, реконструкции и (или) эксплуатации объектов общественной инфраструктуры, то есть исполнения задач, относящихся к государственному сектору на условиях компенсации затрат, распределения рисков, обязательств, полномочий определяет государственно-частное партнерство Закон Калужской области от 28.03.2012 N 264-ОЗ "О разграничении полномочий между органами государственной власти Калужской области в сфере организации государственно-частного партнерства".

В трех субъектах государственно-частное партнерство определено как совокупность форм среднесрочного и долгосрочного взаимодействия (сотрудничества) между субъектом РФ, с одной стороны, и хозяйствующими субъектами, с другой стороны, в целях реализации общественно значимых проектов в социально-экономической сфере на территории субъекта РФ, развития инновационного, инвестиционного, инфраструктурного и иного потенциала субъекта РФ (Закон Кабардино-Балкарской Республики от 25.02.2010 N 15-РЗ "О государственно-частном партнерстве Кабардино-Балкарской Республики", Закон Чеченской Республики от 20.06.2011 N 14-РЗ "Об участии Чеченской Республики в проектах государственно-частного партнерства", Закон Ставропольского края от 12.10.2009 N 67-кз "О государственно-частном партнерстве в Ставропольском крае").

В нормативных правовых актах многих субъектов государственно-частное партнерство определяется как "взаимодействие", "сотрудничество" или "взаимовыгодное сотрудничество" субъекта РФ и частного партнера. В числе таких актов можно назвать, в частности:

- Закон Республики Марий Эл от 02.08.2011 N 45-З "Об участии Республики Марий Эл в государственно-частном партнерстве";

- Закон Республики Северная Осетия-Алания от 06.09.2010 N 43-РЗ "Об участии Республики Северная Осетия-Алания в проектах государственно-частного партнерства";

- Закон Удмуртской Республики от 09.10.2009 N 29-РЗ "Об участии Удмуртской Республики в государственно-частных партнерствах";

- Закон Красноярского края от 01.12.2011 N 13-6633 "Об участии Красноярского края в государственно-частном партнерстве";

- Закон Амурской области от 06.09.2010 N 379-ОЗ "О государственно-частном партнерстве в Амурской области";

- Закон Владимирской области от 09.02.2012 N 1-ОЗ "О государственно-частном партнерстве во Владимирской области";

- Закон Новосибирской области от 29.03.2012 N 200-ОЗ "Об участии Новосибирской области в государственно-частном партнерстве";

- Закон Пензенской области от 30.06.2009 N 1755-ЗПО "Об инвестициях и государственно-частном партнерстве в Пензенской области".

Нет единства и в понимании того, на какой основе осуществляется сотрудничество субъектов РФ и частных партнеров.

В Законе Свердловской области от 23.05.2011 N 28-ОЗ "Об участии Свердловской области в государственно-частном партнерстве" установлено, что такое сотрудничество осуществляется в формах: 1) участия в реализации комплексных инвестиционных проектов на условиях соглашений о реализации комплексных инвестиционных проектов; 2) участия в концессионных соглашениях; 3) участия в уставных капиталах открытых акционерных обществ на условиях договоров и соглашений, предусмотренных законодательством; 4) в иных формах участия в государственно-частном партнерстве на условиях договоров и соглашений, предусмотренных законодательством РФ.

Целый ряд законов субъектов отмечают, что сотрудничество осуществляется "путем заключения и исполнения соглашений, в том числе концессионных":

- Закон Республики Дагестан от 01.02.2008 N 5 "Об участии Республики Дагестан в государственно-частных партнерствах";

- ЗаконСанкт-Петербурга от 25.12.2006 N 627-100 "Об участии Санкт-Петербурга в государственно-частных партнерствах" и др.

Но подавляющее количество нормативных правовых актов субъектов РФ закрепляют, что сотрудничество субъекта и частного партнера осуществляется на основании "соглашения о государственно-частном партнерстве", причем некоторые законы закрепляют не только определение такого соглашения, но и устанавливают порядок его заключения и обязательные условия.

Так, например, Закон Томской области от 17.12.2012 N 234-ОЗ "О государственно-частном партнерстве в Томской области" определяет соглашение о государственно-частном партнерстве как договор, заключаемый между публичным партнером и частным партнером, направленный на осуществление деятельности по строительству, реконструкции (модернизации) и (или) эксплуатации объектов государственно-частного партнерства, и в качестве обязательных условий данного соглашения выделяет:

- объект партнерства, его технико-экономические показатели и характеристики;

- срок действия соглашения;

- порядок проектирования, строительства, реконструкции (модернизации) и (или) эксплуатации объекта;

- порядок расчетов;

- порядок осуществления публичным партнером контроля за исполнением соглашения;

- способы обеспечения частным партнером своих обязательств по соглашению;

- последствия неисполнения (ненадлежащего исполнения) сторонами своих обязательств по соглашению.

Аналогичные определения и обязательные условия закреплены в Законе Ямало-Ненецкого автономного округа от 01.03.2010 N 29-ЗАО "Об участии Ямало-Ненецкого автономного округа в проектах государственно-частного партнерства".

В Законе Калининградской области от 30.12.2010 N 536 "Об участии Калининградской области в проектах государственно-частного партнерства" соглашение о государственно-частном партнерстве определяется как договор, заключаемый Калининградской областью в лице Правительства Калининградской области, а в случаях, предусмотренных нормативно-правовыми актами Калининградской области, юридическим лицом, собственником 100% акций (100% долей уставного капитала, 100% имущества) которого является Калининградская область, с частным партнером, направленный на осуществление деятельности на основе государственно-частного партнерства.

Закон Алтайского края от 11.05.2011 N 55-ЗС "Об участии Алтайского края в государственно-частном партнерстве" закрепляет, что соглашение о государственно-частном партнерстве - это договор, заключаемый между сторонами государственно-частного партнерства в целях осуществления деятельности в рамках государственно-частного партнерства. К обязательным условиям такого соглашения данный Закон относит в том числе:

- право собственности на объект соглашения, распределение долей Алтайского края и частного партнера в праве собственности на объект соглашения, условия и момент возникновения такого права;

- перечень земельных участков, иных объектов движимого и недвижимого имущества, а также прав, предоставляемых частному партнеру для выполнения соглашения.

Степень нормативного раскрытия определения соглашения о государственно-частном партнерстве и обязательных его условиях в законах субъектов РФ различна.

Ряд актов только упоминает о таком соглашении, не предлагая его определения и условий. К таким актам относятся:

- Закон Республики Адыгея от 08.08.2011 N 33 "О государственной политике Республики Адыгея в сфере государственно-частного партнерства";

- Закон Краснодарского края от 09.06.2010 N 1989-КЗ "О государственной политике Краснодарского края в сфере государственно-частного партнерства" и др.

В некоторых актах присутствует определение соглашения о государственно-частном партнерстве, но не отражены его обязательные условия, как, например, в:

- Законе Республики Башкортостан от 30.05.2011 N 398-з "Об участии Республики Башкортостан в государственно-частном партнерстве";

- Законе Республики Татарстан от 01.08.2011 N 50-ЗРТ "О государственно-частном партнерстве в Республике Татарстан";

- Законе Ярославской области от 01.12.2010 N 50-з "Об участии Ярославской области в проектах государственно-частного партнерства" и др.

Примечателен с этой точки зрения Закон Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18.10.2010 N 155-оз "Об участии Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в государственно-частных партнерствах", который, никак не определяя соглашение о государственно-частном партнерстве, перечисляет его обязательные условия.

Но большинство субъектов РФ идут по пути определения понятия "соглашение о государственно-частном партнерстве" и одновременного установления его обязательных условий. К таким актам, в частности, относятся:

- Закон Республики Бурятия от 16.03.2012 N 2625-IV "О государственно-частном партнерстве в Республике Бурятия";

- Закон Республики Коми от 04.10.2010 N 112-РЗ "Об участии Республики Коми в государственно-частном партнерстве";

- Закон Республики Хакасия от 12.05.2011 N 42-ЗРХ "Об участии Республики Хакасия в государственно-частных партнерствах";

- Закон Чувашской Республики от 20.12.2010 N 71 "Об участии Чувашской Республики в проектах государственно-частного партнерства";

- Закон Забайкальского края от 07.06.2010 N 374-ЗЗК "О государственно-частном партнерстве в Забайкальском крае";

- Закон Архангельской области от 30.09.2011 N 332-24-ОЗ "Об участии Архангельской области в проектах государственно-частного партнерства";

- Областной законЛенинградской области от 14.10.2011 N 78-ОЗ "Об участии Ленинградской области в государственно-частных партнерствах";

- Закон Мурманской области от 27.12.2010 N 1311-01-ЗМО "Об участии Мурманской области в государственно-частных партнерствах";

- Закон Еврейской автономной области от 28.03.2012 N 47-ОЗ "Об участии Еврейской автономной области, муниципальных образований Еврейской автономной области в проектах государственно-частного партнерства";

- Закон Ненецкого автономного округа от 19.12.2011 N 83-ОЗ "Об участии Ненецкого автономного округа в государственно-частном партнерстве" и др.

Анализ нормативных правовых актов субъектов РФ показывает, что в настоящее время соглашение о государственно-частном партнерстве находится только в стадии формирования в качестве самостоятельной непоименованной договорной модели.

Но целесообразность закрепления понятия "государственно-частное партнерство" на федеральном законодательном уровне очевидна.

В соответствии с распоряжениемПравительства РФ от 12.03.2013 N 331-р "О проекте Федерального закона "Об основах государственно-частного партнерства в Российской Федерации"проектуказанного Закона 13.03.2013 был внесен в Государственную Думу ФС РФ. Впояснительной запискек законопроекту было указано, что одной из ключевых проблем регионального законодательства в сфере государственно-частного партнерства является наличие рисков противоречия законов субъектов РФ и, соответственно, конкретных положений соглашений по проектам государственно-частного партнерства, реализуемых в соответствии с такими законами, императивным нормам федерального законодательства. Данные риски объективны, вызваны отсутствием надлежащего регулирования отношений в рамках государственно-частного партнерства на федеральном уровне и в целом не зависят от качества подготовки законов субъектов РФ. 26.04.2013законопроект"Об основах государственно-частного партнерства в Российской Федерации" был принят в I чтении.

Государственно-частное партнерство в ст. 3названного законопроекта предлагается определить как взаимодействие публичного партнера, с одной стороны, и частного партнера, с другой стороны, осуществляемое на основании заключенного по результатам конкурсных процедур соглашения о государственно-частном партнерстве, направленного на повышение качества и обеспечение доступности предоставляемых услуг населению, а также на привлечение в экономику частных инвестиций, в соответствии с которым и публичный, и частный партнер принимают на себя определенные законом обязательства.

Предложенное определение не без изъянов. В первую очередь вызывает сомнение установленная таким образом направленность соглашения о государственно-частном партнерстве. Бросается в глаза и неопределенность предмета соглашения, который (так же как и в случае с договором о развитии застроенной территории) устанавливать придется через обязанности сторон.

Но разработка авторских определений понятий государственно-частного партнерства и соглашения о государственно-частном партнерстве не входит в круг задач настоящего исследования.

Бесспорным остается одно - государственно-частное партнерство подразумевается как взаимодействие (сотрудничество) публичного и частного партнеров.

К публичным партнерам относятся Российская Федерация, и (или) субъект РФ, и (или) орган местного самоуправления в лице уполномоченных ими органов. К числу частных партнеров относятся (согласно законопроекту"Об основах государственно-частного партнерства в Российской Федерации") индивидуальные предприниматели, российские и иностранные юридические лица, за исключением: 1) государственных компаний; 2) государственных корпораций; 3) государственных и муниципальных унитарных предприятий; 4) государственных и муниципальных учреждений; 5) хозяйственных обществ, 100% акций или долей в уставном капитале которых принадлежат Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию.

Соглашение о государственно-частном партнерстве предлагается определить как смешанный договор. С другой стороны, законопроектутверждает, что государственно-частное партнерство может осуществляться в форме концессионного соглашения, а также в иных формах, не запрещенных законодательством РФ. В таком случае формирование соглашения о государственно-частном партнерстве как самостоятельной договорной модели сомнительно с точки зрения целесообразности.

Единообразного понимания, что же относится к формам государственно-частного партнерства, нет ни в научной литературе, ни в законодательстве. Проблемы возникают даже в установлении значения сочетания "форма государственно-частного партнерства".

А.В. Белицкая утверждает, что "правовую форму удобно называть по названию основного правового средства в комплексе правовых средств, используемых в рамках данной правовой формы, которое будет являться основополагающим элементом государственно-частного партнерства" <1>.

--------------------------------

<1> Белицкая А.В. Правовое регулирование государственно-частного партнерства: Монография. М., 2012. С. 90.

И.Е. Левитин определяет форму государственно-частного партнерства как правовое основание реализации конкретной модели партнерства (под моделью понимается конкретный проект государственно-частного партнерства) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Левитин И.Е. Развитие государственно-частного партнерства на транспорте. М., 2010. С. 60.

Высказывается также точка зрения, что под формой государственно-частного партнерства следует понимать деятельность органа управления партнерства или его должностных лиц, приводящая к достижению целей партнерства и получению планируемых от партнерства результатов, а форма государственно-частного партнерства является выражением его правового содержания <1>.

--------------------------------

<1> См.: Игнатюк Н.А. Государственно-частное партнерство: Учебник. М., 2012. С. 134.

Ю.А. Крохина отмечает, что взаимодействие государства и негосударственных структур необходимо, однако до сих пор нет четкого представления о том, каким оно должно быть и в каких организационно-правовых формах может осуществляться <1>, приравнивая тем самым формы государственно-частного партнерства к организационно-правовым формам.

--------------------------------

<1> См.: Крохина Ю.А. Проблемы налогового регулированиягосударственно-частного партнерства в инновационной сфере // Финансовое право. 2012. N 2.

Другой исследователь, говоря о моделях государственно-частного партнерства, выделяет концессионную модель и модели, основанные на частной собственности на объект соглашения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Родин А.А. Практические возможности реализации проектовгосударственно-частного партнерства по российскому законодательству // Право и экономика. 2011. N 5.

Э.В. Талапина останавливается на следующих формах: концессионные соглашения, инвестиционные соглашения (договоры), соглашения о разделе продукции, функционирование особых экономических зон, лизинг и частное финансирование государственных (муниципальных) проектов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Талапина Э.В. Указ. соч. С. 153.

Ряд авторов относят к формам государственно-частного партнерства также Инвестиционный фонд РФ, государственные (муниципальные) контракты, совместное создание юридических лиц и инфраструктурные облигации <1>.

--------------------------------

<1> См.: Алпатов А.А., Пушкин А.В., Джапаридзе Р.М. Государственно-частное партнерство: механизмы реализации. М., 2010. С. 28.

В письмеМинобрнауки России от 04.02.2011 N 03-66 "О применении механизмов частно-государственного партнерства в сфере образования", например, представлена классификация форм частно-государственного партнерства с указанием составляющих каждую группу механизмов. Выделяются следующие группы форм:

- ориентированные на выполнение функций управления (концессия, аутсорсинг, передача функций управления образовательным учреждением управляющим компаниям);

- ориентированные на выполнение функций управления (создание коммерческой организации, создание некоммерческой организации, заключение договора простого товарищества - все по модели "государство + частная компания"; соглашение о сотрудничестве/протокол о намерениях; формирование Фондов "Целевого капитала" некоммерческой организации);

- ориентированные на участие общественности (попечительский совет, управляющий совет).

Нормативные правовые акты также по-разному видят формы государственно-частного партнерства. В частности, Закон Оренбургской области от 24.08.2012 N Ш41/308-У-ОЗ "Об участии Оренбургской области в государственно-частном партнерстве" относит к ним:

- предоставление имущества, находящегося в собственности публичного партнера, в доверительное управление, аренду, концессию;

- участие в уставных капиталах хозяйственных обществ;

- предоставление государственных гарантий области по кредитам, привлекаемым частными партнерами с целью реализации проекта;

- предоставление субсидий, бюджетных инвестиций, инвестиционного налогового кредита;

- предоставление субсидий местным бюджетам на софинансирование объектов капитального строительства муниципальной собственности в случае участия в реализации проектов государственно-частного партнерства муниципальных образований;

- иные формы, не противоречащие законодательству.

Закон Челябинской области от 24.09.2009 N 475-ЗО "Об участии Челябинской области в государственно-частном партнерстве", в свою очередь, относит к формам государственно-частного партнерства:

- финансирование работ по подготовке конкурса на заключение соглашения;

- областные государственные гарантии по кредитам, привлекаемым партнером с целью реализации соглашения;

- оплату по регулируемым тарифам (ценам) определенного объема товаров (работ, услуг), предусмотренных соглашением и произведенных партнером;

- предоставление имущества, находящегося в государственной казне области, в доверительное управление, аренду, в том числе на льготных условиях;

- предоставление партнеру земельных участков, на которых располагается или должен располагаться объект соглашения;

- заключение концессионных соглашений;

- участие в соглашениях о разделе продукции;

- участие в создании особых экономических зон;

- заключение государственных контрактов на поставку товаров для государственных нужд в соответствии с законодательством о госзакупках;

- участие в уставных капиталах открытых акционерных обществ.

Закон Курганской области от 02.11.2009 N 495 "О государственно-частном партнерстве в Курганской области" закрепляет, что формами государственно-частного партнерства являются следующие соглашения (договоры) о государственно-частном партнерстве:

- об участии сторон государственно-частного партнерства в реализации инвестиционных проектов;

- об участии области в уставных (складочных) капиталах юридических лиц;

- о предоставлении государственного имущества области в аренду, безвозмездное пользование, доверительное управление;

- концессионные;

- иные соглашения (договоры), заключенные сторонами государственно-частного партнерства и отвечающие целям и задачам государственно-частного партнерства.

Анализируя научную литературу и законодательство субъектов РФ, можно прийти к выводу о том, что все представленные классификации форм государственно-частного партнерства проведены без применения единого классифицирующего критерия. Но поскольку подробное исследование форм государственно-частного партнерства не входит в задачи настоящего исследования, необходимо сказать только о том, что анализ законодательства субъектов РФ, бесспорно, показывает выделение среди всех форм государственно-частного партнерства договорной формы.

Заслуживает внимания точка зрения А.В. Белицкой, которая подразделяет формы государственно-частного партнерства на корпоративные, договорные и иные. В основу договорной формы в данном случае закладывается соглашение, заключенное между партнерами, в основу корпоративной - создание юридического лица <1>.

--------------------------------

<1> См.: Белицкая А.В. Правовое регулирование государственно-частного партнерства. С. 95.

К формам государственно-частного партнерства традиционно относится концессионное соглашение, в данном случае и представители науки <1>, и законодательство субъектов РФ едины.

--------------------------------

<1> См.: Варнавский В.Г. Концессионный механизм партнерства и частного сектора. М., 2003. С. 22; Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Международное частное право и инвестиции: научно-практическое исследование. М., 2011; Игнатюк Н. Государственно-частное партнерство в России // Право и экономика. 2006. N 8. С. 5; Камышанова А.Е.Особенности концессионных соглашенийв сфере реформирования жилищно-коммунального комплекса // Семейное и жилищное право. 2011. N 2; Родин А.А.Концессионные соглашения и их влияниена возможности реализации проектов государственно-частного партнерства в сфере коммунальной инфраструктуры: последние изменения законодательства Российской Федерации // Право и экономика. 2010. N 10; Романова В.В.Указ. соч.; Савельева В.М.К вопросу об определении местаконцессионного соглашения в системе гражданско-правовых договоров // Право и политика. 2008. N 4.

Из числа гражданско-правовых договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества, к договорным формам государственно-частного партнерства необходимо отнести инвестиционный договор и договор о развитии застроенной территории. Данные договоры в силу особенностей своего субъектного состава являются таковыми. Договор строительного подряда и договор участия в долевом строительстве не могут быть причислены к формам государственно-частного партнерства на основании особенностей их правового регулирования и (или) законодательно закрепленных особенностей субъектного состава.

Таким образом, взаимодействие публичного и частного партнеров можно отнести к классифицирующим критериям договоров, направленных на создание объектов недвижимого имущества, но для построения соответствующей системы необходимо рассмотреть вопрос соотношения интересов в рассматриваемых договорных отношениях.