Раздел 1. Развитие цивилистической доктрины

В ОБЛАСТИ СИСТЕМАТИЗАЦИИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ

Глава 1. СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ДОГОВОРОВ ПО ПРИНЦИПУ ДИХОТОМИИ

И ПО НАПРАВЛЕННОСТИ РЕЗУЛЬТАТА

§ 1. Понятие, функции и современное состояние систем

гражданско-правовых договоров по принципу дихотомии

Система (от греч. systema- "целое") - объединение некоторого разнообразия в единое и четко расчлененное целое, элементы которого по отношению к целому и другим частям занимают соответствующие им места <1>.

--------------------------------

<1> См.: Философский энциклопедический словарь / Ред.-сост. Е.Ф. Губенский, Г.В. Кораблева, В.А. Лутченко. М., 2000. С. 415.

В настоящее время сложилось несколько подходов к пониманию системы, один из которых определяет систему как объект, на котором установлено отношение с заранее фиксированными свойствами, или объект, на котором реализуются свойства с заранее фиксированными отношениями. Для данного подхода характерны, в частности, такие черты: во-первых, подчеркивается целостность системы и, во-вторых, в данном определении системы имплицитно содержится и сущность системного подхода - направление исследования от целого к элементам <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кочергин А.Н. и др. Основы методологии науки: Учебное пособие. М., 2004. С. 90, 91.

Кроме того, в научных исследованиях постоянно присутствует совокупность объектов, которые принято называть сложными системами; их отличительные особенности - многочисленные и разные по типу связи между отдельно существующими элементами системы и наличие у системы функции (назначения), которой нет у составляющих ее частей. Связи (взаимодействия) между элементами сложной системы характеризуются определенным порядком, внутренними свойствами, направленностью на выполнение функций системы <1>.

--------------------------------

<1> См.: Громов Ю.Ю., Земской Н.А. и др. Системный анализ в информационных технологиях: Учебное пособие. 2-е изд., стереотип. Тамбов, 2007. С. 5.

Система права существует объективно, и задача науки состоит в том, чтобы познать ее <1>. Системность права выделяется в качестве сущностного качества права (свойства, характерного для права, без которого право не выполняет своей социальной роли) наряду, в частности, с формально определенностью, нормативностью и возрастает по мере усложнения и дифференциации общественных отношений и расширения сферы их правового регулирования <2>.

--------------------------------

<1> См.: Толстой Ю.К. О теоретических основах кодификации гражданского законодательства // Известия высших учебных заведений. Правоведение. 1957. N 1. С. 42.

<2> См.: Лейст О.Э. Сущность права: проблемы теории и философии права: Учебное пособие. М., 2011. С. 79.

Конечно, следует согласиться, что системность права при всех ее объективных выражениях во многом несет в себе свойства субъективизма, поскольку содержит субъективный анализ и интеллектуально обусловленную оценку ее элементов и связей между ними <1>, но при этом системный подход к праву служит углублению представлений о сконструированности права, его функционировании и развитии, создает теоретическую предпосылку для практического совершенствования такого качества правовой действительности, как ее системность.

--------------------------------

<1> См.: Горшунов Д.Н. Межотраслевые и отраслевые характеристики частного права // Предмет, метод и система гражданского права: материалы Междунар. науч.-практ. конф. (в рамках Ежегодных чтений "Германия в Казахстане - 2010") (Алматы, 13 - 14 мая 2010 г.). Алматы, 2010. С. 181.

Гражданское право, с одной стороны, выступает в качестве структурного элемента системы права в целом, а с другой стороны, само является системным образованием, элементы которого находятся в сложной взаимосвязи и взаимозависимости <1>. Однако поскольку один и тот же объект может выступать в качестве структурного образования и в то же время быть элементом других систем отношений <2>, отдельные элементы системы гражданского права и, в частности, такой его институт, как договорное право, тоже представляет собой самостоятельную систему, при исследовании которой основная задача исследователя - обнаружить характерные черты отношений, которые требуют специфической формы регулирования <3>.

--------------------------------

<1> См.: Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. 2-е изд., доп. М., 2006. С. 13, 14.

<2> См.: Свидерский В.И., Зобов Р.А. Новые философские аспекты элементно-структурных отношений. Л., 1970. С. 6 - 14.

<3> См.: Яковлев В.Ф. Указ. соч. С. 14.

Традиционно выделяются две цели формирования системы гражданско-правовых договоров: правотворческая и правоприменительная <1>, они также являются функциями данной системы.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография"Система договоров в гражданском праве России" (Романец Ю.В.) включена в информационный банк согласно публикации - Норма, Инфра-М, 2013 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 21 - 23.

Правотворчество - форма осуществления функций государства, состоящая в установлении, изменении или отмене правовых норм. Многоплановость общественных отношений предопределяет структурное содержание правотворческого процесса, который складывается из двух частей. Первая включает в себя организационные вопросы правотворчества, не связанные напрямую с юридически значимыми действиями, вторая в своей основе опирается на правовые начала, а точкой отсчета ее функционирования служит решение о подготовке проекта правового акта <1>.

--------------------------------

<1> См.: Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1997. С. 347.

Правоприменение выделяется как одна из функций юридической деятельности и определяется как деятельность компетентных органов по реализации правовых норм путем вынесения индивидуально-конкретных предписаний. Исходя из данного определения следует, что правоприменительная деятельность - это прерогатива органов и (или) должностных лиц, которые имеют соответствующие властные полномочия.

Данная функция системы гражданско-правовых договоров реализуется адекватным применением на практике законодательства, построенного на основе "научно обоснованной правовой системы" <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография"Система договоров в гражданском праве России" (Романец Ю.В.) включена в информационный банк согласно публикации - Норма, Инфра-М, 2013 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> Романец Ю.В. Указ. соч. С. 23.

Необходимо отметить, что теория правоприменения представляет собой весьма разработанную доктрину, однако отдельные вопросы ее, поднимаемые в связи с отраслевой специализацией и проблематикой, изучены в меньшей степени. Относительно применения нормативных правовых актов гражданско-правовой направленности отмечаются, например, такие его признаки, как социальная положительность (соотношение общественной полезности, публичного и частного интересов и конъюнктурных особенностей правовой действительности), правомерность (процесс и результат применения гражданского закона должен удовлетворять общим и специальным правовым принципам) <1>, реализационность (реализуемость последствий) <2>.

--------------------------------

<1> См.: Еременко А.С. Методологические начала теорииприменения гражданского закона // Арбитражный и гражданский процесс. 2011. N 7. С. 33.

<2> Там же. С. 38.

Однако очевидно, что основной функцией системы гражданско-правовых актов является функция научная. Научное изучение права не пребывает в неизменном состоянии - оно эволюционирует, усложняется, дифференцируется и на каком-то этапе своего развития "начинает чувствовать свое бессилие на фоне обилия и неупорядоченности элементов своего предмета" <1>.

--------------------------------

<1> Белов В.А. Наука гражданского права как система // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. М., 2008. С. 162.

Развитие науки как системы знаний связано с обогащением новыми эмпирическими данными, обобщением их в системе теоретических средств, форм и методов познания <1>.

--------------------------------

<1> См.: Сулейменов М.К. Гражданское право как наука: проблемы теории и практики // Гражданское право как наука: проблемы истории, теории и практики: материалы Междунар. науч.-практ. конф. (в рамках Ежегодных цивилистических чтений), посвященной 70-летию М.К. Сулейменова (Алматы, 29 - 30 сентября 2011 г.). Алматы, 2012. С. 32.

Целесообразно выделить и четвертую функцию - социально-педагогическую, которая достигается повышением правосознания.

Правосознание - это относительно самостоятельная сфера или область общественного, группового или индивидуального сознания (наряду с политическим, нравственным, эстетическим и т.д.), отражающая правовую действительность в форме юридических знаний и объективированных оценок действующего права, а также в виде социально-правовых установок и ориентации, выполняющих роль внутреннего регулятора юридически значимого поведения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В.В. Лазарева. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1999. С. 42.

Таким образом, правосознание - явление идеальное, конкретно не наблюдаемое. Оно представляет собой сферу либо область сознания, отражающую правовую реальность в форме юридических знаний и оценочных отношений к праву и практике его реализации, социально-правовых установок и ценностных ориентиров, регулирующих поведение людей в юридически важных ситуациях.

Реализация правотворческой и правоприменительной функций системы гражданско-правовых договоров повлечет за собой и повышение всех видов (уровней) правосознания: обыденного (массовые представления людей по поводу права и законности); профессионального (понятия, представления, убеждения, традиции, складывающиеся в среде профессионалов-юристов); научного (идеи, концепции, взоры, выражающие систематизированное теоретическое освоение права). Это связано с тем, что право имеет свойство (способность), обусловленное социально-экономическими условиями, потребностями и интересами людей, в определенной среде оказывать информативное и ценностно-мотивационное воздействие на личность, общности людей и вследствие этого обеспечить соответственно целям, принципам и предписаниям права правомерный характер их деятельности, достижение цивилизованными средствами фактических результатов <1> (учитывая, что правосознание в том числе предполагает: осмысление и ощущение необходимости права; оценку права; сознание необходимости создания развитой системы законодательства; восприятие процесса и результатов реализации права <2>).

--------------------------------

<1> См.: Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1999. С. 42.

<2> См.: Общая теория права: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд., испр. и доп. М., 1998. С. 144.

Система гражданско-правовых договоров должна быть мобильна, соответствовать уровню развития гражданского законодательства и незамедлительно реагировать на каждый новый вид или тип договорного обязательства. Как справедливо отмечается исследователями, систематизация правового материала не может являться самоцелью; если предложение о классификации не отвечает практическим потребностям, то и научная ценность его весьма сомнительна. Систематизация не является произвольной и случайной, она должна базироваться на характерных особенностях и признаках, коренящихся в существе систематизируемого правового материала <1>.

--------------------------------

<1> См.: Миколенко Я.Ф. О системе имущественных отношений и их правовом регулировании // Советское государство и право. 1960. N 3. С. 89.

Смысл систематизации гражданско-правовых договоров состоит в том, чтобы на основе правильно выбранных критериев (нормообразующих признаков) разделить договоры на группы, объединяющие обязательства со схожей правовой регламентацией и разделяющие обязательства с различным правовым регулированием <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография"Система договоров в гражданском праве России" (Романец Ю.В.) включена в информационный банк согласно публикации - Норма, Инфра-М, 2013 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Романец Ю.В. Указ. соч. С. 40.

В настоящее время доктринально выделяются две системы гражданско-правовых договоров: по принципу дихотомии и по принципу направленности результата (сложная система).

Дихотомия (греч. , "надвое" +, "деление") - раздвоенность, последовательное деление на две части, не связанные между собой. Дихотомическое деление является способом образования взаимоисключающих подразделов одного понятия или термина и служит для образования классификации элементов. Оно привлекательно своей простотой. Действительно, при дихотомии мы всегда имеем дело лишь с двумя классами, которые исчерпывают объем делимого понятия. Таким образом, дихотомическое деление всегда соразмерно; члены деления исключают друг друга <1>.

--------------------------------

<1> См.: Дихотомия // Википедия: Свободная энциклопедия (http://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%94%D0%B8%D1%85%D0%BE%D1%82%D0%BE%D0%BC%D0%B8%D1%8F).

При разделении какого-либо понятия по принципу дихотомии, с использованием определенного критерия (основания), образуются две группы, одну из которых характеризует наличие этого критерия, а другую - его отсутствие. Применительно к одному и тому же понятию подобное деление может быть проведено многократно при условии, что каждый раз используется другой критерий.

Дихотомия применительно к гражданско-правовым договорам имеет двоякое значение: помогает выявить главные особенности отдельных договоров и одновременно пути формирования новых договоров <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

МонографияМ.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 2-е изд., испр. М., 1999. С. 383.

Разделение гражданско-правовых договоров по принципу дихотомии имеет давнюю историю и корнями своими уходит в римское право. Римская договорная система являлась своеобразной и сложной в том отношении, что она различала два вида договоров: контрактыипакты.

К контрактам в классическом римском праве относились договоры, признанные цивильным правом и снабженные исковой защитой. К числу контрактов относился только определенный (исчерпывающий) круг договоров. За сторонами не признавалось право практиковать какие-либо новые, не предусмотренные законом контракты. Отступление от этого принципа составили так называемые безыменные контракты.

Пакты представляли собой неформальные соглашения самого разнообразного содержания и не пользовались исковой защитой <1>.

--------------------------------

<1> См.: Новицкий И.Б. Римское право: Учебник. М., 2011. С. 155.

Гай (Gaius - годы рождения и смерти неизвестны - римский юрист II в. <1>), систематизируя различные виды контрактов, выделял четыре вида обязательств, возникающих из них: обязательство возникает или посредством передачи вещи, или путем произнесения слов, или на письме (путем письменного акта), или самим соглашением.

--------------------------------

<1> См.: Большая советская энциклопедия: В 30 т. 3-е изд. М., 1971. Т. 6. С. 43.

Позже сформировались следующие виды контрактов: реальные(устанавливающие обязательство передачи вещи),вербальные(или словесные, устные),литеральные(письменные) иконсенсуальные(при которых обязательство возникает вследствие одного соглашения, даже независимо от передачи вещи) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Новицкий И.Б. Указ. соч. С. 158, 159.

Однако, как отмечается в юридической литературе, строгий подход к формальному моменту как критерию четырехчленной дифференциации римских контрактов отнюдь не свидетельствует в пользу его логической безупречности, о чем можно судить хотя бы по тому, что вербальные и литеральные контракты представляли собой формальные соглашения, тогда как консенсуальные и реальные - соглашения, не основанные на значимости (принципиальности) формального момента <1>.

--------------------------------

<1> См.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. 2-е изд., испр. М., 2004. С. 8.

В римском праве существовало также разделение договоров на односторонние и двусторонние (синаллагматические - от греч. synallagma- "обмен, меновое соглашение"). При этом среди двусторонних договоров, то есть договоров, устанавливающих обязанности и для той, и для другой стороны, различались две категории: договоры, порождающие равноценные обязанности для обеих сторон, и договоры, в которых имеют место две встречные обязанности, одинаково существенные и важные. В договорах второго рода как бы происходит обмен одного обещания на другое <1>.

--------------------------------

<1> См.: Новицкий И.Б. Указ. соч. С. 162, 163.

Еще в 1896 г. классик российской цивилистики К.П. Победоносцев писал: "Нелегко придумать правильную классификацию отдельных договоров и обязательств, особенно в том их разнообразии, которое представляется в нынешнем развитии экономического быта, из коего происходят, сообразно с новыми потребностями, новые виды" <1>. Ученый выделял договоры:

--------------------------------

<1> Победоносцев К.П. Курс гражданского права: В 3 ч. М., 2003 (Серия "Классика российской цивилистики"). Ч. 3: Договоры и обязательства. С. 309.

- односторонниеиобоюдные,причем в обоюдных обязательствах всегда есть взаимность действия, взаимность исполнения;

- безмездные (дарственные)иобоюдные (обоюдоинтересные).Если в договоре видно, что при заключении каждая сторона имела свою выгоду, материальную или денежную, договор будет обоюдоинтересный; если видимая выгода на одной стороне, а с другой стороны не видно выгоды или вознаграждения, или видно только намерение доставить выгоду одной противоположной стороне, то договор будет безмездный, или дарственный <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 28 - 30.

Классик цивилистики Д.И. Мейер, в свою очередь, выделял четыре основные пары договоров:

1) вещественные(реальные,contractus reales) исовершаемые простым соглашением(консенсуальные,contractus consensuales). Вещественные определялись как договоры, совершаемые посредством отдачи вещи одним контрагентом другому и считающиеся существующими, как скоро одно лицо действительно передало другому вещь, доставление которой составляет предмет договора. Консенсуальные договоры - это договоры, существующие на основании одного соглашения <1>;

--------------------------------

<1> См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. По испр. и доп. 8-му изд., 1902. М., 1997 (Серия "Классика российской цивилистики"). Ч. 2. С. 157.

2) словесные, совершаемые на словах, иписьменные, совершаемые посредством написания акта и опять подразделяемые на крепостные, нотариальные, явочные и домашние;

3) самостоятельныеинесамостоятельные,из которых самостоятельные - это договоры, указанные в законодательстве и определенные им, а несамостоятельные - все прочие. Д.И. Мейер считал, что самостоятельные договоры лучше называть именными, а несамостоятельные - безымянными, потому что несамостоятельными договорами можно назвать только такие, которые не существуют сами по себе, а составляют лишь дополнение к другим договорам, или не составляют самостоятельных видов договора, а подходят под понятия других самостоятельных договоров. Но ни того, ни другого признака не представляют так называемые несамостоятельные договоры, они только упомянуты в законодательстве, а не определены. Поэтому, как отмечал ученый, лучше называть их безымянными, а прочие - именными;

4) имущественныеиличные,смотря по тому, составляет ли предмет их доставка имущества или другое действие, исполнение того, что называется личной услугой. Отмечалось, что это деление не принадлежит исключительно договорам, а относится вообще к обязательствам, так как каждое обязательство есть или личное, или имущественное, смотря по содержанию действия, составляющего его предмет <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мейер Д.И. Указ. соч. Ч. 2. С. 158, 159.

В.И. Синайский по принципу дихотомии выделял договоры двусторонниеиодносторонние, а такжеглавныеидополнительные.

Под двусторонним подразумевался договор, по которому обе стороны принимают на себя обязательства, а под дополнительным - договор, существование которого в обороте тесно связано с главным договором. Кроме того, без образования дихотомической пары и определения критерия разделения В.И. Синайский выделял договор в пользу третьего лицаидоговор посредством присоединения<1>.

--------------------------------

<1> См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002 (Серия "Классика российской цивилистики"). С. 315.

Великий цивилист Г.Ф. Шершеневич, рассматривая систему договоров, выделял следующие:

- односторонниеидвусторонние. Односторонние договоры - это договоры, создающие отношение, из которого обнаруживается для одного контрагента только право, для другого - только обязанность. Исследователь отмечал, что в двусторонних договорах два отношения, из которых каждое имеет своего активного и пассивного субъекта, срастаются в одно и не могут быть произвольно разъединяемы <1>;

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права: В 2 т. М., 2005 (Серия "Классика российской цивилистики"). Т. 2. С. 75, 76.

- возмездныеибезвозмездные.Возмездный договор - это договор, при котором каждая сторона за свое действие в пользу другой получает право требовать соответствующего действия от другой. При этом не существенно, чтобы оба действия были с экономической стороны эквивалентны, но необходимо, чтобы оба они представляли экономическую ценность;

- обоснованныеиабстрактные.Абстрактные договоры - это договоры, отвлеченные от своего основания. "Когда говорят об основании договора, то имеют в виду при этом не наличие цели, потому что бесцельных договоров нет, и не интерес, потому что отношение, лишенное интереса, не создает права, а следовательно, и не имеет юридического значения, и не мотив, побуждающий лица вступать в обязательственное отношение, потому что это обстоятельство безразлично с юридической точки зрения. Под основанием договора понимается ближайшая и непосредственная причина установленной обязанности" <1>. Практическое значение различия между обоснованными и абстрактными договорами сводится к тому, что отсутствие обстоятельства, составляющего основание обоснованного договора, поражает силу последнего, тогда как при абстрактном договоре неосуществление ожидаемого обстоятельства, которое имелось в виду тою или другою стороною при установлении обязательства, не имеет никакого влияния на силу договора";

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2. С. 77.

- главныеидополнительные,смотря по тому, составляют ли они сущность отношения или только осложнение его, которое может быть устранено без нарушения самого отношения. Судьба дополнительных договоров следует судьбе главных: перемена активного субъекта в главном договоре влечет за собою соответственное изменение субъекта в дополнительном, недействительность или прекращение главного отношения влечет те же последствия для дополнительного. Но судьба дополнительного договора не имеет влияния на судьбу главного <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 79, 80.

На этапе формирования рыночной экономики в стране наука также не обходила стороной вопрос систематизации гражданско-правовых договоров. Так, В.В. Меркулов, отмечая, что в качестве критериев могут выступать экономические и юридические признаки, выделял по принципу дихотомии следующие договоры:

- возмездныеибезвозмездные (благотворительные).Безвозмездные - это договоры, в которых сторона (выгодополучатель) не предоставляет никакой имущественной компенсации за пользу, извлекаемую из договора, и цель такого договора - уменьшение своего имущественного благосостояния в пользу другого;

- односторонние и двусторонние;

- коммутативныеиалеаторные.Коммутативные - это договоры, в момент заключения которых известны объем, уровень и характер взаимных обязательств сторон, конкретно определено, что именно и какая из сторон "отдает" и "получает" взамен. Алеаторные договоры - это договоры, при которых в момент заключения неизвестны точный уровень, объем и характер взаимных обязательств или какая сторона будет иметь право, а какая - обязанность, поскольку это поставлено в зависимость от события или обстоятельства, о наступлении которых стороны при заключении соглашения не осведомлены;

- плановыеинеплановые.Исследователь указывал на тенденцию угасания плановых договоров в связи с изменением структуры экономики и становлением рыночных отношений;

- именныеибезымянные,где безымянные - это договоры, в которых сторонам самим приходится формировать содержание договора и обязательства на основе аналогии закона, регулирующего сходные отношения;

- однократныеидлящиеся.Последние предполагают возникновение длящегося обязательства, исполнение которого протекает в определенном временном интервале;

- простыеисложные, в зависимости от того, имеются ли в договоре элементы только одного или нескольких договоров;

- свободно обсуждаемые и договоры присоединения;

- договоры о длительном деловом сотрудничестве и однократные договоры;

- генеральные и текущие;

- окончательные и предварительные;

- каузальные и абстрактные.

Вне классификации по принципу дихотомии В.В. Меркулов выделил также договоры: консенсуальные, реальные, формальные, отмечая, что в римском частном праве преобладали формальные договоры, при заключении которых требовалось соблюдение строго определенной формы, а иногда и процедуры. Несоблюдение необходимой формы или уклонение от установленной процедуры приводило к ничтожности (недействительности) договора. Этот формализм был впоследствии заменен консенсуализмом. Но, так или иначе, формальными признаются такие договоры, для заключения которых одного согласования воли сторон недостаточно, а требуется еще, чтобы соглашение было облечено в особую форму, отдельные договоры необходимо регистрировать в компетентных органах (местных органах власти и самоуправления, органах внутренних дел и т.п.) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Меркулов В.В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений: Монография. Рязань, 1994. С. 78 - 86.

Необходимо отметить также, что А.А. Собчак выделял комплексныеисмешанныедоговоры. Смешанный договор он определял как договор, в котором сочетаются элементы разных договоров и который служит основанием возникновения единого обязательства, соединяющего черты договоров разного вида. Однако подчеркивал, что смешанный договор есть необходимая промежуточная стадия в процессе возникновения новых видов договоров и она необходима, пока не сложится самостоятельное законодательное регулирование новых видов обязательственных отношений. В тех случаях, когда смешанный договор вызывается к жизни объективно повторяющимися, устойчивыми отношениями экономического оборота, возникает и специальное законодательное регулирование этих отношений, в силу чего отпадает необходимость в применении к ним правил о традиционных договорах. Комплексные договоры служат основанием возникновения двух и более обязательств с единой хозяйственной целью. Среди обязательств, порождаемых комплексным договором, всегда можно выделить основное, вокруг которого группируются остальные <1>.

--------------------------------

<1> См.: Собчак А.А. Смешанные и комплексные договоры в гражданском праве // Советское государство и право. 1989. N 11. С. 63, 64.

Весьма специфическую систематизацию гражданско-правовых договоров по принципу дихотомии предложил А.Д. Корецкий, разделивший договоры на следующие четыре группы:

1) юридические (фактические)инеюридические (доверительные)- в зависимости от характера устанавливаемого отношения;

2) детерминированныеисвободно определяемые- по способу определения содержания договора. Детерминированные договоры - те, условия которых вырабатываются одной стороной и заключение которых возможно лишь посредством безоговорочного принятия их в полном объеме другой стороной. А.Д. Корецкий выделял два критерия, "при соответствии которым "детерминированный договор" можно отнести к договору, а при отсутствии - нельзя": объективное наличие у присоединяющейся стороны альтернативной возможности равноценным образом удовлетворить собственный интерес; отсутствие недобросовестных условий <1>;

--------------------------------

<1> См.: Корецкий А.Д. Договорное право России: основы теории и практика реализации. М.: Ростов н/Д, 2004. С. 72.

3) легитимныеинелегитимные- в зависимости от соответствия юридической норме. Легитимными признаются договоры, прямо санкционированные юридической нормой или хотя бы не противоречащие ей, нелегитимные договоры - прямо или косвенно запрещенные <1>;

--------------------------------

<1> Там же. С. 74.

4) компромиссныеикоординационные- по направленности интересов сторон. Компромиссным является любой договор, соединяющий в себе интересы противоположной направленности (например, в договоре купли-продажи - интерес продавца продать товар подороже и интерес покупателя - купить подешевле). В координационном договоре интересы участников не противостоят друг другу <1>.

--------------------------------

<1> См.: Корецкий А.Д. Указ. соч. С. 73.

В настоящее время цивилистическая доктрина исходит из того, что наиболее значимой для классификации гражданско-правовых договоров является дихотомия с разделением по трем критериям: момент возникновения договора, наличие встречного предоставления, распределение обязанностей между сторонами, по которым выделяются соответственно следующие пары договоров: реальныеиконсенсуальные,возмездныеибезвозмездные;односторонниеидвусторонние<1>. Дихотомическое деление применительно к каждому из указанных трех оснований предопределяет различные особенности правового режима договоров, отнесенных к той или иной группе.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

МонографияМ.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. С. 384.

Деление договоров на реальныеиконсенсуальныеи обусловленные этим различия основываются на особенностях заключения договоров. Для заключения консенсуального договора необходимо и достаточно согласования контрагентами всех его существенных условий, определение консенсуального договора базируется нап. 1 ст. 433ГК РФ.

Для заключения реального договора закон не признает самого по себе факта согласования условий договора достаточным, а потому требует его обязательного дополнения ("подкрепления") действием по передаче имущества. Это означает, что в реальных договорах совершение передаточного действия представляет собой необходимую и дополнительную (помимо факта согласования условий) предпосылку заключения договора, его конструктивную особенность и отличительную черту <1>. Определение реального договора базируется, в свою очередь, на п. 2 ст. 433ГК РФ.

--------------------------------

<1> См.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Указ. соч. С. 22.

Однако в вопросе деления гражданско-правовых договоров по такому критерию, как момент заключения договора, доктрина не учитывает положений п. 3 ст. 433ГК РФ, который устанавливает, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

В литературе уже отмечалось, что деление договоров на реальные и консенсуальные не охватывает всего многообразия договоров, которые не могут быть отнесены ни к консенсуальным, ни к реальным <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 26.

До недавнего времени к договорам, поименованным Гражданским кодексомРФ (далее - ГК РФ) и считающимся заключенными с момента государственной регистрации, относились:

- договоры продажи: жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры; доли в праве собственности на жилой дом или квартиру; предприятия как имущественного комплекса;

- договоры мены: жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры; доли в праве общей собственности на жилой дом или квартиру; предприятия как имущественного комплекса;

- договоры дарения и пожертвования: недвижимого имущества; доли в праве общей собственности на них;

- договор ренты с передачей недвижимого имущества в собственность под выплату ренты; договор пожизненного содержания с иждивением (как подвида пожизненной ренты);

- договоры субаренды зданий и сооружений, заключенные на срок не менее года; недвижимого имущества (иного, чем здание или сооружение), заключенные на любой срок.

Федеральным закономот 30.12.2012 N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в целях устранения дублирования регистрационных действий отменена государственная регистрация договоров продажи жилых помещений (ст. 558ГК РФ), продажи предприятия (ст. 560ГК РФ), дарения недвижимого имущества (ст. 574ГК РФ), ренты (ст. 584ГК РФ).

Этот Закон, как известно, был разработан в рамках реализацииКонцепцииразвития гражданского законодательства, подготовленной в соответствии сп. 3Указа Президента РФ от 18.07.2008 N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" и одобренной 07.10.2009 решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства.

В пояснительной запискек данному Закону от 30.12.2012 N 302-ФЗ отмечалось, что десятилетия существования в странах континентальной правовой системы государственной регистрации не сделок, а прав наглядно демонстрирует, что именно государственная регистрация права в сочетании с нотариальным удостоверением сделки оптимальным образом обеспечивает законность оборота недвижимости, тем самым обеспечивая и публичные интересы в стабильном и предсказуемом правопорядке.

Одновременно в ГК РФ введена ст. 8.1, которая установила, что в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, сделка, влекущая возникновение, изменение или прекращение прав на имущество, которые подлежат государственной регистрации, должна быть нотариально удостоверена. На момент принятия соответствующих изменений вГКРФ вопрос о введении обязательной нотариальной формы сделок с недвижимым имуществом остался открыт. Но, как было отмечено Президентом Федеральной нотариальной палаты России М. Сазоновой, речь не об окончательном решении государства отказаться от нотариальной формы как таковой, а о синхронизации с реформой нотариата <1>.

--------------------------------

<1> См.: Реформа ГК РФ и нотариат: два шага назад // Российское агентство правовой и судебной информации (http://rapsinews.ru/legislation_publication/20121214/265763841.html).

В Концепцииразвития гражданского законодательства предлагается по-иному взглянуть на соотношение частных и публичных элементов в гражданском праве и на баланс между указанными элементами, учитывая, что гражданское право является правом частным, и частноправовой метод регулирования должен в нем преобладать.

Деление права на частное и публичное - есть фундаментальная проблема юриспруденции, которая уходит своими корнями в эпоху Древнего Рима, а споры вокруг нее проходят через всю историю права, и каждое новое поколение юристов пытается вдохнуть жизнь в конструкцию такого разделения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мальцев Г.В. К вопросу о частном и публичном праве // Финансово-правовое агентство (http://www.fpa.su/publichnoe-i-chastnoe-v-prave.html).

Широко известно высказывание древнеримского юриста Ульпиана (ок. 170 - 228) о том, что публичное право есть то, которое относится к положению Римского государства, тогда как частное - к пользе отдельных лиц <1>.

--------------------------------

<1> Цит. по: Концепция частного и публичного права России: Монография / Под ред. В.И. Иванова, Ю.С. Харитоновой. М., 2013. С. 18.

Классик российской цивилистики И.А. Покровский утверждал, что если публичное право есть система субординации, то гражданское право есть система координации; если первое есть область власти и подчинения, то второе есть область свободы и частной инициативы <1>. Ученый считал, что основой разграничения права на частное и публичное являются способы и приемы регулирования правом отношений <2>. Данная позиция классика находит свое подтверждение и в трудах современных ученых. Так, В.И. Иванов и Ю.С. Харитонова делают вывод о том, что если публичное право есть система юридической централизации отношений, то частное право, наоборот, есть система юридической децентрализации: оно по самому своему существу предполагает для своего бытия наличность множества самоопределяющихся центров <3>.

--------------------------------

<1> См.: Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2013. С. 44.

<2> Там же.

<3> См.: Концепция частного и публичного права России. С. 28.

Обстоятельный анализ различных подходов к разделению права на публичное и частное был представлен в трудах другого классика российской цивилистики, Г.Ф. Шершеневича. Он отмечал, что "основание для различия частного права от публичного стремятся найти или в самом содержании правоотношений, или в порядке их охранения, другими словами, - отличительный признак видят или в материальном, или в формальном моменте" <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 2005. Т. 1. С. 24.

Критикуя различия по формальному моменту (в зависимости от того, кому принадлежит инициатива защиты нарушаемого права), он отмечал, помимо прочего, что "встречающееся в законодательстве распределение инициативы не соответствует сложившемуся в действительности различию" и "слабая сторона формальной теории заключается в том, что она не удовлетворяет требованиям догматики, хотя и претендует на исключительно догматическое значение" <1>.

--------------------------------

<1> Там же.

Г.Ф. Шершеневич проводил разделение права на публичное и частное с материальной позиции и, отстаивая теорию интереса (в зависимости от того, защищает ли право общественные интересы или частные интересы граждан), утверждал, однако, что "это различие, установившееся исторически и упорно поддерживаемое, скорее, признается инстинктивно, чем основывается на точных признаках" и "попытки установить пограничную линию далеко не безупречны" <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. С. 11.

"Интерес" (от лат. interest - "имеет значение", "важно" <1>) - понятие многозначное, применяемое во многих отраслях науки.

--------------------------------

<1> См.: Большой энциклопедический словарь. М.: СПб., 1999. С. 453.

Данный термин известен, в частности, философии, социологии, психологии, педагогике, экономике и, конечно, юриспруденции, в связи с чем его принято называть общенаучным.

С точки зрения юридической науки тема соотношения публичных и частных интересов присуща всем базовым отраслям права.

Актуальность проблемы сочетания частных и публичных интересов в праве и ведущая роль в ее разработке правовой науки осознаются и отечественными, и зарубежными правоведами. Как справедливо отмечается в юридической литературе, основное назначение государства состоит в построении такой системы права, где учитывались бы интересы всех участников общественных отношений <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бакаева О.Ю., Погодина Н.А. О соотношении частных и публичных интересов// Журнал российского права. 2011. N 4; Винник О.М. Системный подход к разрешению проблемы гармонизации публичных и частных интересов в хозяйственной деятельности // Социальная роль права: история и перспективы: материалы Междунар. конф. М., 2003. С. 90.

Несмотря на то что категория интереса приобретает важное значение в анализе правовых явлений с применением системного подхода (комплекса методов и средств, позволяющих изучать свойства, структуру, функции правовых норм и урегулированных правом общественных отношений в целом, представив их в качестве системы со сложными межэлементными взаимосвязями, влиянием элементов на систему, а также влиянием самой правовой системы на ее структурные элементы <1>), в правовой науке до настоящего времени не сложилось единой ее концепции.

--------------------------------

<1> См.: Курочкин С.А. Частные и публичные интересы в праве: системное исследование // Юридический мир. 2011. N 10.

Интерес рассматривается учеными как: социальное явление, не входящее в содержание права <1>; цель реализации права <2>; осознанная необходимость удовлетворения потребности <3>; одно из оснований возникновения, изменения или прекращения правоотношений <4>. Высказывается мнение, что для права следует говорить исключительно о законных интересах, которые определяются исследователями как: социальная потребность, защищенная правом <5>; социальная потребность, взятая законом под свою охрану путем предоставления их носителям не субъективных материальных прав, а права прибегнуть к защите этими или иными лицами <6>.

--------------------------------

<1> См.: Смольников Д.И. Публичный интерес в гражданском процессеРоссии // Мировой судья. 2012. N 5. С. 19.

<2> См.: Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В.В. Лазарева. М., 2005. С. 43.

<3> См.: Субочев В.В. Законные интересы. М., 2008. С. 8.

<4> См.: Осипов А.А. Интерес как гражданско-правовая категория, опосредующая возникновение, изменение и/или прекращение правоотношений // Гражданское право. 2010. N 2.

<5> См.: Смольников Д.И. Указ. соч.С. 19.

<6> См.: Гукасян Р.Е. Проблема интереса в советском гражданском процессуальном праве. Саратов, 1970. С. 38.

Интерес определяется и как "единство выражения внутренней индивидуальной сущности человека и отражения общественного мира, определяющего его социальный статус, выраженное в осознанной необходимости удовлетворения сложившихся и развивающихся потребностей в рамках существующих общественных отношений" <1>.

--------------------------------

<1> Малько А.В., Субочев В.В. Законные интересы как правовая категория. СПб., 2004. С. 25.

Правовой интерес (отождествляемый с понятием "юридический интерес" и разделяемый с категорией "законный интерес"), в свою очередь, определяется как "осознанная потребность дееспособного субъекта добиваться правовыми средствами определенных правовых благ" <1>.

--------------------------------

<1> Кузьмина А.В. О типологии правовых интересов// СПС "КонсультантПлюс".

Мнения исследователей по вопросу классификации интересов разделились, в частности, принимая за классифицирующий признак вид субъекта - носителя интереса, выделяются:

- частный и публичный интересы <1>;

--------------------------------

<1> См.: Крохина Ю.А. Принцип сочетаниячастных и публичных интересов в финансовом праве // Финансовое право. 2012. N 5. С. 8; Курочкин С.А.Указ. соч.

- частный и публичный интересы, где публичный интерес является родовым понятием к общественным и государственным интересам <1>;

--------------------------------

<1> См.: Смольников Д.И. Указ. соч.С. 22.

- частный и публичный интересы, где публичный интерес отождествляется с государственным <1>;

--------------------------------

<1> См.: Козлова В.Н. Понятие публичных и частных интересови их соотношение // Государственная власть и местное самоуправление. 2011. N 7.

- частный и публичный интересы, где публичный интерес включает в себя государственный и общественный интересы <1>;

--------------------------------

<1> См.: Ильина О.Ю. Частный и публичный интересы в семейном праве РФ: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2006. С. 4; Кравченко О.Ю. Публичные и частные интересы в праве: политико-правовое исследование: Дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 123, 124; Храмова Е.В. Защита публично-правового интереса в арбитражном процессе: вопросы теории и практики: Дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2011. С. 58.

- частный, государственный и публичный интересы (в правовом аспекте) при выделении индивидуального, группового и общественного интереса в социальном аспекте <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мамонтов В.А. Проблема использования категории публичного интересав законодательстве, регулирующем предпринимательскую деятельность // Юридический мир. 2011. N 1.

Публичный интерес определяется исследователями как:

- интерес, имеющий юридическое значение для всего общества <1>;

--------------------------------

<1> См.: Михайлов С.В. Категория интереса в российском гражданском праве. М., 2002. С. 69.

- признанный государством и обеспеченный правом общественный интерес, призванный, с одной стороны, обеспечивать устои общества и государства как условие их существования, с другой - гарантировать удовлетворение частных интересов и в их единичном и концентрированном ("усредненном") выражении, т.е. общесоциальный интерес, отражающий в концентрированной форме весь спектр интересов в обществе <1>;

--------------------------------

<1> См.: Тихомиров Ю.А. Административное усмотрение и право// Журнал российского права. 2000. N 4.

- юридически признанные интересы общества, находящиеся под защитой государства <1>;

--------------------------------

<1> См.: Кряжков А.В. Публичный интерес: понятие, виды и защита // Государство и право. 1999. N 10. С. 99.

- интерес, в концентрированной форме выражающий общие ценности, стремления, обеспечиваемые правом и признаваемые государством (предметом публичного интереса является конкретное благо или потребность) <1>;

--------------------------------

<1> См.: Смольников Д.И. Указ. соч.С. 19.

- оценочная категория, своего рода концентрированное социальное обязательство публичных органов перед обществом (императив приоритетной ориентации на интересы общества, населения и т.п.) <1>;

--------------------------------

<1> См.: Гармаева М.А. Роль государства в обеспечении публичного интересав страховании // Журнал российского права. 2012. N 3. С. 17.

- интерес, связанный с полномочиями и организационно-властной деятельностью государства, с выполнением общественных целей и задач, направленных на удовлетворение потребностей государства в обеспечении защищенности и устойчивого развития личности, общества и государства <1>;

--------------------------------

<1> См.: Козлова В.Н. Указ. соч.

- ориентированный на перспективу итог согласования совокупности частных интересов, гарантия сохранения жизнеспособности общественной системы, одна из основных закономерностей взаимодействия составляющих ее элементов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Курочкин С.А. Указ. соч.

Относительно частного интереса в юридической литературе отмечается, что:

- это охраняемый правом интерес, присущий гражданам и юридическим лицам <1>;

--------------------------------

<1> См.: Курбатов А.Я. Теоретические основы сочетания частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности // Предпринимательство. 2001. N 1. С. 46.

- это охраняемые правом интересы, присущие конкретным лицам и социальным группам <1>;

--------------------------------

<1> См.: Кравченко О.Ю. Публичные и частные интересы в праве: политико-правовое исследование: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2004.

- частные интересы - совокупность прав, распространяющих свое действие на частных лиц, граждан, регулирующих имущественные и связанные с ними неимущественные личные отношения граждан <1>;

--------------------------------

<1> См.: Козлова В.Н. Указ. соч.

- частный интерес служит цели удовлетворения потребности личности <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бакаева О.Ю., Погодина Н.А. Указ. соч.

По вопросу общественного интереса можно найти утверждения о том, что общественные интересы - есть интересы, направленные на достижение благих целей, соответствующих общим представлениям нравственности, морали, справедливости <1>, либо некая усредненность индивидуальных и групповых интересов, присущих обществу <2>.

--------------------------------

<1> См.: Ситдикова Р.И. Частный, публичный и общественный интересв авторском праве // Гражданское право. 2012. N 2. С. 19.

<2> См.: Кравченко О.Ю. Публичные и частные интересы в праве: политико-правовое исследование: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук.

О.Ю. Кравченко в своих исследованиях выделяет даже такую категорию, как "универсальный интерес", под которым автор понимает объединение частного и публичного интересов и обозначает его как "общее благо" <1>.

--------------------------------

<1> Кравченко О.Ю. Публичные и частные интересы в праве: политико-правовое исследование: Дис. ... канд. юрид. наук. С. 10.

В связи с отсутствием единообразия в понимании термина "интерес" в правовой науке и, соответственно, единой типизации интересов, но основываясь на том, что любое исследование требует оперирования общепринятыми терминами, не вызывающими сомнения в том, какие понятия им соответствуют, либо терминами, значение которых оговаривается, для рассмотрения вопроса соотношения частных и публичных интересов при государственной регистрации и нотариальном удостоверении сделок с недвижимым имуществом, предлагается присоединиться к выводам Т.В. Сойфер и принять:

- частный интерес как интерес, в основе которого лежит потребность конкретного лица и именно она удовлетворяется в процессе его реализации <1>;

--------------------------------

<1> См.: Сойфер Т.В. Частные и публичные интересы: проблемы квалификации // Новое в гражданском законодательстве: баланс публичных и частных интересов: материалы для VII Ежегодных научных чтений памяти профессора С.Н. Братуся. М., 2012. С. 27.

- групповой интерес - объединение тождественных и однородных интересов нескольких лиц, т.е. общий интерес, сущность и направленность которого в целом соответствуют частным интересам, совокупность которых лежит в его основе <1>;

--------------------------------

<1> Там же.

- общественный интерес - интерес, в основе которого лежит некая усредненная потребность, характер которой позволяет предполагать ее наличие у неограниченного числа лиц, т.е. положительный эффект при реализации общественного интереса возникает для всех членов общества и ощутить его может любой индивид, даже если он не осознавал наличие соответствующей потребности <1>;

--------------------------------

<1> См.: Сойфер Т.В. Указ. соч. С. 29.

- публичный интерес - это общественный интерес, разделяемый государством, поощряемый им путем предоставления для этого специальных возможностей и средств либо ограничения установлением общих правовых рамок и способов его достижения <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 39.

К числу государственных интересов также предлагается отнести интересы, предполагающие удовлетворение потребностей государства как самостоятельного субъекта, либо как образования, призванного заботиться об обеспечении общественных интересов в целом, а также частных интересов отдельных членов общества <1>.

--------------------------------

<1> См.: Сойфер Т.В. Указ. соч. С. 38.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним является элементом публично-правового регулирования в частном праве, необходимым для эффективного осуществления частноправовых отношений, для обеспечения стабильности частного оборота гражданского законодательства. Классик российской цивилистики Д.И. Мейер писал, что вопрос о признании права со стороны общественной власти стоит в тесной связи с приобретением права, так как каждое юридическое отношение может прийти в соприкосновение с общественной властью, может нуждаться в ее охране, а это возможно только тогда, когда само существование права представляется несомненным <1>. Таким образом, право может быть укреплено посредством совершения определенного акта, который служит надлежащим доказательством (знаком) того, что право возникло, изменилось, прекратилось и для участников правоотношения, и для третьих лиц.

--------------------------------

<1> См.: Мейер Д.И. Указ. соч. Ч. 2. С. 252.

Д.И. Мейер также отмечал, что, с одной стороны, для законодательства есть интерес настаивать на укреплении прав, но, с другой стороны, оно не может требовать укрепления каждого права безусловно, в соответствии с чем законодательство, смотря по большей или меньшей важности прав, делает между ними такое различие, что относительно одних признает укрепление более существенным, требует безусловного укрепления <1>. То есть, есть все основания полагать, что государственная регистрация - это наивысший способ укрепления прав по сделке с недвижимостью, поскольку в акте укрепления права принимает участие непосредственно государство <2>. Государственная регистрация договоров, опосредующих оборот недвижимости, - важнейшая особенность правового режима объектов недвижимого имущества.

--------------------------------

<1> Там же. С. 253.

<2> См.: Чубаров В.В. Вопросы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000. С. 155.

Следует согласиться с тем, что присутствие публично-правового института в частном праве необходимо, оно поднимает регистрируемые объекты частного права до признания заинтересованности в них государства и неопределенного круга лиц <1>.

--------------------------------

<1> См.: Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М., 2011. С. 168.

Необходимо отметить также, что одним из основных элементов государственной регистрации в соответствии со ст. 13Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" является правовая экспертиза, в рамках которой согласноМетодическим рекомендациямпо порядку проведения государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утв. Приказом Минюста России от 01.07.2002 N 184, устанавливается отсутствие противоречий между заявляемыми правами и уже зарегистрированными правами на объект недвижимого имущества, проверяется действительность поданных заявителем документов, наличие прав у подготовившего документ лица или органа власти, а также устанавливается отсутствие других оснований для приостановления или отказа в государственной регистрации прав.

Следует присоединиться к мнению о том, что правовая экспертиза при решении вопроса о регистрации прав на недвижимое имущество является ядром всей системы государственной регистрации <1>.

--------------------------------

<1> См.: Алексеев В.А. Концепция государственной регистрации прав на недвижимость в Российской Федерации: Монография. М., 2011. С. 65.

В классификации правовых экспертиз по юридическим последствиям выделяются официальная и неофициальная экспертизы. Официальная экспертиза осуществляется компетентными в этой области государственными или уполномоченными на то общественными организациями, и экспертное заключение в этом случае носит обязательный характер. Неофициальная экспертиза осуществляется негосударственными органами и организациями, и экспертное заключение не является обязательным <1>. Правовая экспертиза, проводимая регистрирующим органом при государственной регистрации сделок с недвижимостью, очевидно, относится к числу официальных экспертиз.

--------------------------------

<1> См.: Мамитова Н.В. Правовая экспертиза российского законодательства: Учебно-практическое пособие. М., 2013. С. 29 - 31.

Следовательно, с точки зрения соотношения интересов государственная регистрация сделок с недвижимым имуществом отвечает:

1) частным и групповым интересам (во-первых, каждая из сторон сделки заинтересована в ее регистрации, так как иначе договор не будет считаться заключенным, следовательно, цель сделки не будет достигнута; во-вторых, коль скоро регистрирующий орган зарегистрировал сделку, то правоустанавливающие документы такого лица признаются государством соответствующими требованиям законодательства, а сам факт государственной регистрации означает признание соответствующих прав государством); 2) общественным и публичным интересам (достигается разделяемая государством общественная потребность укрепления законности и правопорядка). Кроме того, посредством установления особого правового режима сделок с недвижимостью реализуется интерес государства как публичного образования.

Каким же образом меняется, если вообще меняется, соотношение интересов при отмене государственной регистрации сделок с недвижимым имуществом и введении обязательной их нотариальной формы?

Законодательно закрепленная дефиниция нотариальной деятельности отсутствует. В юридической литературе предлагается определять нотариальную деятельность как:

- деятельность нотариусов, осуществляемую от имени государства на возмездной основе в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, заключающуюся в совершении нотариальных действий, предусмотренных российским законодательством <1>;

--------------------------------

<1> См.: Романовский Г.Б., Романовская О.В. Организация нотариата в России. М., 2001. С. 9.

- совокупность постоянно или систематически осуществляемых публичных действий, направленных на юридическое закрепление бесспорных гражданских прав и фактов в целях обеспечения защиты прав и законных интересов обратившихся к нотариусу лиц и организаций <1>.

--------------------------------

<1> См.: Калиниченко Т.Г. Нотариальное право и процесс в Российской Федерации: теоретические вопросы развития: Монография. М., 2012. С. 19.

Несмотря на то что нотариальная деятельность представляет собой деятельность, реализуемую от имени государства, нотариат не входит в систему органов государственной власти, что обусловливает наличие как публично-правовых, так и частноправовых аспектов в его деятельности. Исследователями отмечается, что граница между данными аспектами в организации и деятельности нотариата очень подвижна, меняется достаточно быстро в зависимости от господствующей государственной идеологии, и именно эту двойственную природу нотариата и нотариального акта наиболее сложно объяснить <1>.

--------------------------------

<1> См.: Медведев И.Г. Некоторые тенденции эволюции нотариата и нотариальной формы в мире // Актуальные проблемы теории и практики нотариального, гражданского, исполнительного процесса: их соотношение и взаимодействие: Сборник статей. Киев, 2013. С. 31.

Основыгосударственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан, утв. Президентом РФ 28.04.2011 N Пр-1168, среди предлагаемых мер для решения проблемы правового нигилизма граждан выделяют активное развитие институтов гражданского общества и власти. И одним из таких институтов является нотариат, деятельность которого, осуществляемая от имени государства, имеет большое общественное значение, поскольку, представляя публичную власть, является частью системы оказания квалифицированной помощи <1>.

--------------------------------

<1> См.: Афанасьева Е.А. Роль небюджетного нотариата России в формировании и повышении правосознания граждан // Проблемы формирования правосознания и правовой культуры современного российского общества: материалы Всероссийской науч.-практ. конф. М., 2012. С. 206.

В связи с тем что нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации и осуществления контроля правомерности юридических действий непосредственно в момент их совершения, в проектеизменений законодательства о нотариате заложен принцип комплексной правовой помощи, в том числе и путем осуществления правовой экспертизы сделки.

Однако спорен статус такой экспертизы, учитывая, что ст. 8.1ГК РФ закрепляет следующее положение: если право на имущество возникает, изменяется или прекращается на основании нотариально удостоверенной сделки, уполномоченный в соответствии с законом орган вправе проверить законность соответствующей сделки в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом. То есть если регистрирующий орган обладает правом проверить законность сделки, то и в определенных случаях может не признать проведенную нотариусом экспертизу. Следовательно, нотариальная экспертиза, в связи с тем что не осуществляется государственным органом и не носит обязательного характера, должна признаваться неофициальной?

Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что процедура "укрепления права" со стороны государства по сделкам с недвижимостью при отмене государственной регистрации таких сделок будет заменена на гарантированность (грань которой с навязыванием очень тонка) участникам гражданского оборота получения квалифицированной правовой помощи в соответствии со ст. 48Конституции РФ.

Обязательность нотариальной формы сделок с недвижимостью в свете последних и планируемых изменений законодательства РФ по-прежнему будет отвечать частным и групповым интересам. Как и ранее, стороны сделки будут заинтересованы в ее нотариальном удостоверении, иначе цель сделки не сможет быть достигнута. Однако вместо признания соответствующих прав государством можно будет говорить только о состоявшемся юридическом факте.

Общественные и публичные интересы по-прежнему будут выражаться в общей потребности укрепления законности и правопорядка, а также в повышении правовой культуры российского общества и решении проблемы правового нигилизма граждан.

Однако очевидно, что степень реализации этих интересов будет снижена в связи со снижением уровня защищенности участников оборота от неправомерных действий, например, с точки зрения вреда, причиненного в результате ненадлежащим образом проведенной правовой экспертизы сделки. В настоящее время согласно ст. 31Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" вред, причиненный в результате ненадлежащего исполнения органами, осуществляющими государственную регистрацию прав, возмещается за счет казны Российской Федерации в полном объеме. Согласност. 17Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. 11.02.1993 N 4462-1, возмещение вреда, причиненного в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству, осуществляется за счет страхового возмещения по заключенному договору страхования гражданской ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, а при его недостаточности - за счет имущества такого нотариуса в пределах разницы между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Необходимо отметить, что проблема снижения уровня защищенности участников гражданского оборота от неправомерных действий не решится даже введением двухуровневой системы страхования.

Публичный интерес при замене государственной регистрации сделок с недвижимым имуществом их нотариальным удостоверением будет реализован, но очевидно снижение самого этого интереса. Участникам гражданского оборота по-прежнему будут предоставлены специальные возможности путем установления определенных особенностей правового режима сделок с недвижимостью, но предоставляться эти возможности будут уже не органами государственной власти, учитывая, что нотариат, осуществляя публично-правовые функции, не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Таким образом, можно говорить о том, что в настоящее время в рамках проводимой реформы гражданского законодательства происходит изменение соотношения правовых интересов при осуществлении участниками гражданского оборота сделок с недвижимым имуществом.

В настоящее время подлежат государственной регистрации и считаются заключенными с момента такой регистрации, в частности:

- договоры аренды: зданий и сооружений, заключенные на срок не менее года (ст. 651ГК РФ); недвижимого имущества (иного, чем здание или сооружение), заключенные на любой срок (ст. 609ГК РФ); предприятия как имущественного комплекса (ст. 658ГК РФ);

- договоры субаренды зданий и сооружений, заключенные на срок не менее года; недвижимого имущества (иного, чем здание или сооружение), заключенные на любой срок; предприятия как имущественного комплекса (ст. 615ГК РФ);

- договор участия в долевом строительстве (ст. 4Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- договор об ипотеке (ст. 10Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" ист. 339ГК РФ);

- договоры, материальным объектом предмета договора которых выступают гидротехнические и иные сооружения, расположенные на водных объектах (ст. 22.1Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <1>).

--------------------------------

<1> См.: Чефранова Е.А., Певницкий С.Г. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним: Правовые основы. Введение в профессию государственного регистратора: Учебное пособие. 3-е изд., испр. и доп. М., 2009. С. 112.

Проблемы отнесения указанных договоров, опосредующих оборот недвижимого имущества, к числу реальных или консенсуальных уже давно отмечены в юридической литературе. В частности, относительно договора ренты (до отмены государственной регистрации сделки) были высказаны три точки зрения: одни ученые относят данный договор к числу реальных <1>, другие - к числу консенсуальных <2>, третьи допускают возможность отнесения данного договора как к числу реальных, так и к числу консенсуальных (в зависимости от передаваемого под выплату ренты объекта <3> либо в зависимости от того, за плату или бесплатно отчуждено движимое имущество под выплату ренты <4>). Причем зачастую вопрос решался с оговоркой о том, что если под выплату ренты передается недвижимое имущество, о консенсуальности или реальности договора говорить вообще не приходится <5>. Необходимо отметить, что В.П. Грибанов еще в 1956 г. пришел к выводу о том, что договоры, подлежащие государственной регистрации и считающиеся заключенными с этого момента, нельзя отнести к числу консенсуальных в силу того, что эта традиционная классификация договоров оказывается в данном случае непригодной <6>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

МонографияМ.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о передаче имущества" (книга 2) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002 (4-е издание, стереотипное).

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. М., 2000. С. 630, 631.

<2> См.: Цыбуленко З.И. Рента и пожизненное содержание с иждивением// Российская юстиция. 1997. N 7. С. 20.

<3> См.: Ем В.С. Договор ренты // Законодательство. 1999. N 5. С. 12, 13.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник"Гражданское право: В 4 т. Обязательственное право" (том 3) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).

<4> См.: Гражданское право: Учебник: В 4 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2005. Т. 3: Обязательственное право. С. 431.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник"Гражданское право: В 4 т. Обязательственное право" (том 3) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).

<5> Там же.

<6> См.: Грибанов В.П. Договор купли-продажи по советскому гражданскому праву: Учебное пособие для студентов юрид. фак. МГУ. М., 1956. С. 13.

Как уже отмечалось, идею выделения наряду с реальными и консенсуальными договорами третьей группы, так называемых формальных договоров, выдвигал и В.В. Меркулов, отдавая дань римскому частному праву. Однако ученый определял как договоры, для заключения которых требуется, чтобы соглашение было облечено в особую форму, так и договоры, которые необходимо регистрировать в компетентных органах <1>. Подобная классификация не могла получить своего дальнейшего развития в связи с тем, что в основе разделения договоров на реальные, консенсуальные и формальные лежал некорректно сформулированный критерий - регистрация договора приравнивалась к форме договора.

--------------------------------

<1> См.: Меркулов В.В. Указ. соч. С. 80.

Действительно, как отмечают романисты, как наследие формализма в новом договорном праве (Древний Рим) удерживались различные формальности, соблюдаемые контрагентами по доброй воле. Для их сохранения и даже для введения новых существовали также достаточные практические основания: формальности служили к вящему доказательству совершенной сделки перед судом. Сделки и обязательства удостоверялись особенными документами. Они представлялись в двух видах: или документ писался тем, у кого должен был остаться (кредитором); доказательственная сила такого документа заключалась в свидетельских печатях, приложенных к нему. Или же документ писался выдававшим его (хирографы); доказательственная сила в этом случае обусловливалась прежде всего рукою выдавшего или писца, писавшего по его поручению. Документ второго рода был как бы письменным признанием того, от кого он выдавался; к нему тоже прикладывались свидетельские печати. Из того обстоятельства, что под документами помещались обыкновенно свидетельские печати, следует заключить, что письменное удостоверение сделок явилось не столько взамен удостоверения их через свидетелей, сколько в помощь ему <1>.

--------------------------------

<1> См.: Муромцев С.А. Гражданское право Древнего Рима. М., 2003. С. 291, 292.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним является элементом публично-правового регулирования в частном праве, необходимым для эффективного осуществления частноправовых отношений, для обеспечения стабильности частного оборота, что отражено в Концепции развития гражданского законодательства о недвижимых вещах, принятой на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 15.12.2003 (протокол N 18) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Портал российского частного права: http://www.privlaw.ru/index.php?section_id=24.

Классик российской цивилистики Д.И. Мейер писал, что вопрос о признании права со стороны общественной власти стоит в тесной связи с приобретением права, так как каждое юридическое отношение может прийти в соприкосновение с общественной властью, может нуждаться в ее охране, а это возможно только тогда, когда само существование права представляется несомненным.

Это последнее условие необходимо для того, чтобы общественная власть могла принять принудительные меры к осуществлению права. "Вот почему желательно, чтобы возникновение права всегда обозначалось каким-либо резким следом, свидетельствующим о его существовании. И вот почему все законодательства очень дорожат наружным проявлением права, установлением наружного знака, обличающего его существование. Установление такого знака и составляет "укрепление права" <1>.

--------------------------------

<1> Мейер Д.И. Указ. соч. Ч. 1. С. 251.

В настоящее время термин "укрепление прав" не применяется ни в законодательстве, ни в современной юридической литературе. Однако в дореволюционном правовом обиходе оно считалось общепризнанным, понятие "укрепление прав" было вынесено в название книги второй Свода законов Гражданских и неоднократно использовалось в тексте Свода. При этом к актам укрепления прав на имущество дореволюционное законодательство относило акты крепостные, нотариальные, явочные или домашние; и акты передачи имущества или ввода во владение этим имуществом. Таким образом, право может быть укреплено посредством совершения определенного акта, который служит надлежащим доказательством (знаком) того, что право возникло, изменилось, прекратилось и для участников правоотношения, и для третьих лиц <1>.

--------------------------------

<1> См.: Чубаров В.В. Указ. соч. С. 145, 146.

Д.И. Мейер также отмечал, что, с одной стороны, для законодательства есть интерес настаивать на укреплении прав, но, с другой стороны, оно не может требовать укрепления каждого права безусловно, в соответствии с чем законодательство, смотря по большей или меньшей важности прав, делает между ними такое различие, что относительно одних признает укрепление более существенным, относительно них требует безусловного укрепления <1>.

--------------------------------

<1> Мейер Д.И. Указ. соч. Ч. 1. С. 252, 253.

Таким образом, есть все основания полагать, что государственная регистрация есть наивысший способ укрепления прав по сделке с недвижимостью, поскольку в акте укрепления права принимает участие непосредственно государство <1>. Государственная регистрация ряда договоров, опосредующих оборот недвижимости, - важнейшая особенность правового режима объектов недвижимого имущества, что не может не отражаться в дихотомической системе договоров по такому критерию, как момент возникновения.

--------------------------------

<1> См.: Чубаров В.В. Указ. соч. С. 155.

Некоторое недоумение вызывает утверждение о том, что законодатель не противопоставляет реальные, консенсуальные и регистрируемые договоры в связи с тем, что закону известны как реальные, так и консенсуальные договоры, которые подлежат регистрации. Нельзя согласиться также и с мнением о том, что реальные и консенсуальные договоры - это договоры нерегистрируемые, которым можно противопоставить договоры регистрируемые, и о том, что регистрация всегда должна следовать за передачей <1>.

--------------------------------

<1> См.: Тарасенко Ю.А. Проблемные аспекты общего учения о договоре // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. С. 423.

В данном случае происходит некоторая путаница в понимании системы регистрационных действий - регистрации сделки и регистрации перехода права на недвижимое имущество на основании сделки.

Действительно, гражданско-правовые договоры можно классифицировать на регистрируемые и нерегистрируемые по принципу дихотомии, но только в том случае, если критерием такой классификации будет избрана государственная регистрация как элемент публично-правового регулирования (наличие или отсутствие данного элемента).

Отсутствие четких классифицирующих критериев влекло за собой неясность правового значения акта передачи имущества по договорам на отчуждение имущества, подлежащих государственной регистрации и считающихся заключенными с момента такой регистрации, что негативно отражалось и на правоприменительной деятельности регистрирующих органов.

Примером могут служить рекомендации, данные в ПриказеМинюста России от 04.03.2005 N 16 "Об утверждении Правил внесения записей о правах на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним и взаимодействия между Федеральной регистрационной службой и ее территориальными органами".Пункт 8указанных Правил определяет, что если в ходе государственной регистрации перехода права на предприятия на основании сведений, содержащихся в передаточном акте (п. 1 ст. 563ГК РФ) установлено, что с момента проведения государственной регистрации договора купли-продажи предприятия в его составе произошли изменения, соответствующие изменения вносятся посредством листа записи об изменениях.

Договор купли-продажи предприятия как имущественного комплекса в настоящее время сконструирован как консенсуальный договор и, как любой консенсуальный договор на передачу имущества, он порождает обязанность продавца по передаче соответствующего имущества покупателю. Следовательно, для заключения договора передача имущества не требуется.

Согласно ст. 223ГК РФ в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом. Очевидно, что в данном случае речь идет о регистрации не сделки, а перехода права собственности.

Почему же тогда утвержденные Правилавнесения записей о правах на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним требуют представления передаточного акта после государственной регистрации договора купли-продажи предприятия и до государственной регистрации перехода права? Каким образом факт передачи имущества влияет на момент возникновения права собственности по договору, сконструированному по модели консенсуального договора?

Необходимо отметить, что ст. 563ГК РФ закрепляет лишь положения о том, что: передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту; составление и представление на подписание передаточного акта является обязанностью продавца, если иное не предусмотрено договором. Однако даннаястатьяустанавливает момент, когда такая передача должна состояться. Тем более, при неисполнении продавцом обязанности по передаче, то есть договорной обязанности, покупатель может обратиться в судебные инстанции с требованием об обязании продавца исполнить договор надлежащим образом.

Несмотря на внесение изменений вГКРФ в части отмены государственной регистрации целого ряда сделок, сохраняется требование о государственной регистрации входящего в систему договоров, опосредующих создание объектов недвижимого имущества, договора участия в долевом строительстве и именно особенности его правового режима, определенные в ходе настоящего исследования, требуют развития системы гражданско-правовых договоров в целом.

Для упорядочения доктринальной системы гражданско-правовых договоров по моменту заключения договора и в целях упорядочения правоприменительной практики в целом целесообразно разделить гражданско-правовые договоры по такому критерию, как момент возникновения договора, на три группы: реальные(момент заключения которых определяется моментом передачи имущества);консенсуальные(момент заключения которых определяется моментом достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора) ирегиструмальные(момент заключения которых определяется моментом государственной регистрации договора).

В региструмальных договорах("регистр" - учетный документ, имеющий правовое значение; орган, осуществляющий функции надзора (от лат.registrum- "список, перечень" <1>), в свою очередь, можно выделитьдоговоры, порождающие обязанность по передаче имущества, и договоры, такой обязанности не порождающие(классифицирующий критерий - обязанность по передаче имущества).

--------------------------------

<1> См.: Большой энциклопедический словарь. С. 1004.

Таким образом, на данном этапе развития права разделение гражданско-правовых договоров по такому критерию, как момент возникновения договора, выходит за рамки классификации по дихотомическому принципу и развивается в сложную систему договоров, все элементы которой находятся в определенном взаимодействии.

Разграничение возмездныхибезвозмездныхдоговоров носит легальный характер и ему посвященаст. 423ГК РФ, которая проводит различие между данными договорами в зависимости от того, должна ли получить сторона плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (возмездный договор) либо она не вправе претендовать на это (безвозмездный договор) <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

МонографияМ.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. С. 390.

Наличие в системе гражданско-правовых обязательств безвозмездных договоров объясняется широким спектром побудительных мотивов действий участников имущественного оборота, которые вовсе не сводятся к обязательному извлечению выгоды из всякой сделки <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

МонографияМ.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о передаче имущества" (книга 2) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002 (4-е издание, стереотипное).

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. С. 330.

Учитывая, что гражданское право предназначено для регулирования, главным образом, эквивалентно-возмездных имущественных отношений <1>, необходимо подчеркнуть, что именно встречность предоставления, а не его эквивалентность, имеет решающее значение при решении вопроса об отнесении того или иного договора к безвозмездным <2>. В юридической литературе можно даже найти следующее обоснование возможности самого существования безвозмездных правоотношений: безвозмездные правоотношения также могут испытывать действие закона стоимости, хотя и не столь явное; главное состоит в том, что предмет не утрачивает присущие ему качества товара и тогда, когда он переходит от одного лица к другому безвозмездно <3>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография"Система договоров в гражданском праве России" (Романец Ю.В.) включена в информационный банк согласно публикации - Норма, Инфра-М, 2013 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Романец Ю.В. Указ. соч. С. 243.

<2> См.: Баринов Н.А. Советское гражданское право. Саратов, 1991. С. 157.

<3> См.: Гражданское право: Учебник: В 3 ч. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 2. С. 117.

Несмотря на то что большинство ученых-цивилистов используют в определении безвозмездного договора определение, данное в ст. 423ГК РФ, предпринимались попытки определить его другим образом, например, как договор, по которому одна сторона передает или обязуется передать другой стороне в собственность или во временное пользование вещь, деньги, имущественное право либо оказывает определенную услугу, а другая сторона, будучи свободной от встречного предоставления, совершает в интересах контрагента действия, предусмотренные законом <1>. Данное определение представляется не совсем удачным, в первую очередь, в связи с тем, что порождает вопрос, а почему действия в интересах контрагента, предусмотренные законом, не могут быть разновидностью встречного предоставления?

--------------------------------

<1> См.: Косоруков А.А. Самостоятельные безвозмездные договоры в гражданском праве Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2006. С. 14.

Как отмечал еще в начале XX в. А.А. Симолин, для признания юридического отношения возмездным нужно, чтобы действие одного лица, вытекающее из данного отношения, находилось в синаллагматической, условной или каузальной зависимости от действия другого контрагента.

Таким образом, для признания юридического отношения возмездным необходимо, чтобы оно состояло из взаимных обязанностей обоих субъектов исполнить друг в пользу друга (или в пользу определенных третьих лиц) известные действия или из обязанности только одного субъекта, но находящейся в условной или каузальной зависимости от действия контрагента. Наоборот, безвозмездным будет такое юридическое отношение, которое состоит из обязанности только одного субъекта, не находящейся ни в условной, ни в каузальной зависимости от действия другого контрагента, или хотя из обязанностей обеих сторон, но если обязанность одной стороны является по своему содержанию лишь определяющей или ограничивающей обязанность противной стороны <1>.

--------------------------------

<1> См.: Симолин А.А. Возмездность, безвозмездность, смешанные договоры и иные теоретические проблемы гражданского права. М., 2005. (Серия "Классика российской цивилистики"). С. 115, 130.

Некоторые элементы правового регулирования безвозмездных отношений предопределяются только их безвозмездностью, которая вне всяких сомнений является нормообразующим фактором <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография"Система договоров в гражданском праве России" (Романец Ю.В.) включена в информационный банк согласно публикации - Норма, Инфра-М, 2013 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Косоруков А.А. Указ. соч. С. 19; Романец Ю.В. Указ. соч. С. 248.

С другой стороны, неоднократно отмечалось, что деление гражданско-правовых договоров по принципу дихотомии не всегда достаточно устойчиво и однозначно, что характерно и для разделения договоров на возмездные и безвозмездные.

Существует целый ряд договоров, которые могут быть сконструированы как по модели возмездного, так и по модели безвозмездного договора. В этом плане можно отметить договоры: поручения (ст. 972ГК РФ); займа (ст. 809ГК РФ); доверительного управления (ст. 1023ГК РФ); хранения (ст. 896ГК РФ), определить место которых в дихотомической системе договоров по признаку наличия встречного предоставления не представляется возможным.

Как будет доказано в ходе настоящего исследования, к числу таких договоров относится договор о развитии застроенной территории, входящий в систему договоров, опосредующих создание объектов недвижимого имущества.

В дискуссии о системе договоров по наличию встречного предоставления, в частности, уже отмечалось, что безвозмездные договоры можно условно разделить на две группы. Первую составляют безвозмездные обязательства, представляющие собой самостоятельные договорные типы. Во вторую входят безвозмездные обязательства, которые не выделены законодателем как самостоятельные типы договоров и являются безвозмездными разновидностями договоров, которые могут быть как возмездными, так и безвозмездными <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография"Система договоров в гражданском праве России" (Романец Ю.В.) включена в информационный банк согласно публикации - Норма, Инфра-М, 2013 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Романец Ю.В. Указ. соч. С. 248.

Для того чтобы не происходило смешения типов и видов договоров при их классификации по такому критерию, как наличие встречного предоставления, целесообразно построить эту систему иным образом, учитывая, что и сама формулировка п. 3 ст. 423ГК РФ дает такую возможность, закрепляя презумпцию возмездности гражданско-правового договора и устанавливая, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Представляется целесообразным выделять по критерию наличия встречного предоставления три группы гражданско-правовых договоров: возмездные(встречное предоставление обязательно);безвозмездные(встречное предоставление исключено) ивариативные(допускается как наличие встречного предоставления, так и его отсутствие).

В группу вариативныхдоговоров ("вариант" - видоизменение (от лат.varians- "изменяющийся") <1> и должны включаться договоры, которые могут быть построены как по модели возмездного, так и по модели безвозмездного договора.

--------------------------------

<1> См.: Словарь иностранных слов и выражений / Авт.-сост. Н.В. Трус, Т.Г. Шубина. Минск, 1999. С. 109.

В группе возмездныхдоговоров следует выделитьменовыедоговоры (договоры, в момент заключения которых контрагентам известны объем взаимных обязательств) ирисковые (алеаторные)договоры (договоры, конечный результат которых, их материальная ценность поставлены в зависимость от события так, что при заключении его совершенно неизвестно, какая из сторон получит выгоду <1>).

--------------------------------

<1> См.: Победоносцев К.П. Указ. соч. С. 31.

Следовательно, разделение гражданско-правовых договоров по такому критерию, как наличие встречного предоставления, также выходит за рамки классификации по дихотомическому принципу и развивается в сложную систему договоров.

В зависимости от распределения прав и обязанностей сторон договоры делятся на односторонние (односторонне обязывающие)идвусторонние (двусторонне обязывающие, взаимные). Двусторонними признаются договоры, в которых каждая из сторон наделена как правами, так и обязанностями, односторонними - договоры, в которых одна сторона имеет только права, а другая сторона - только обязанности. Данное разделение гражданско-правовых договоров по дихотомическому принципу достаточно устойчиво и на этом этапе развития гражданского права целесообразности в его трансформации в сложную систему нет.