3.3. Проблемы семейного законодательства в области защиты

и осуществления родительских прав

В семейном законодательстве РФ достаточно и проблем и пробелов, в данном параграфе рассматриваются наиболее острые из них, касающиеся осуществления и защиты родителями своих прав.

СК РФ предусматривает, что орган опеки и попечи­тельства разрешает разногласия, возникающие между родителями ребен­ка, между родителями и детьми, а также между родителями и другими родственниками, имеются в виду разногласия между: родителями относительно выбора имени и (или) фамилии ребенка (п. 4 ст. 58 СК РФ); родителями по вопросам, касающимся воспитания и образования детей (п. 2 ст. 65 СК РФ); несовершеннолетними родителями и опекуном, назначенным их ребенку (п. 2 ст. 62 СК РФ); близкими родственниками ребенка и родителями (одним из них) по поводу общения с ребенком (п. 2 ст. 67 СК РФ). При этом орган опеки и попечи­тельства может обязать родителей (одного из них) не препятствовать этому общению.

В случаях, предусмотренных законом, орган опеки и попечительства выдает родителям ребенка разрешение на совершение определенных дей­ствий, что так же можно расценивать как форму защиты родительских прав. Выдаваемое разрешение имеет статус документа – акта, принятого орга­ном власти и содержащего властные предписания.

Полагаем, что настал момент коренной реформации органов опеки и попечительства в РФ. Нередки случаи коррупции в органах опеки и попечительства, а также попустительства по отношению к своим прямым обязанностям. Об этом говорит и Уполномоченный при Президенте РФ по правам ребенка П.А. Астахов: «Увы, проблема есть. Нужна колоссальная и незамедлительная реформа органов опеки. Но для этого нужно выстроить эту систему на региональном уровне, задавая федеральные стандарты»¹. Тогда и не будет случаев, таких как семья Кузнецовых из г. Москвы, у которых органы опеки и попечительства отобрали пятерых детей, увидев, что в квартире нет ремонта и оплата за услуги ЖКХ просрочена².

Достаточно активно в последнее время дискутируется вопрос о соз­дании системы так называемых ювенальных или семейных судов, основ­ное предназначение которых – рассмотрение гражданских и уго­ловных дел с участием несовершеннолетних. Рассматривается вопрос по наделению таких судов полномочиями по разрешению всех семейно-правовых споров, затрагивающих интересы ребенка. В связи с этим можно предположить, что и защита родительских прав будет обес­печиваться семейными судами.

Согласимся с Уполномоченным при Президенте РФ по правам ребенка П.А. Астаховым, который не приемлет ювенальную юстицию в РФ: «Свод законов, который сегодня существует в России, достаточен для того, чтобы защищать права ребенка и права семьи»¹.

Защите родительских прав посвящена ст. 68 СК РФ, однако в ней предусматривается единственный способ защиты — право родителей тре­бовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. Такой подход законодателя не позволяет рассматривать защиту родительских прав как самостоятельный институт семейного права. В связи с этим представляется необходимым дополнить данную статью пунктом третьим следующего содержания: «Защита родительских прав может осу­ществляться и другими способами, предусмотренными настоящим Кодек­сом».

С целью придания самостоятельного значения способам защиты родительских прав в системе способов защиты участников семейных правоотношений представляется необходимым дополнить п. 2 ст. 8 СК РФ и изложить его в следующей редакции: «Защита семейных прав осуществляет­ся способами, предусмотренными соответствующими статьями настояще­го Кодекса, а также иными способами, обусловленными содержанием соответствующего права».

Необходимость защиты родительских прав может возникнуть, если ребенок был рожден суррогатной матерью, которая в нарушение всех договоренностей оставила его себе. В России действует новый закон, регулирующий договорные отношения между суррогатной матерью и генетическими родителями², однако он не регулирует отношения по защите прав и интересов той или иной стороны и обеспечивает права и интересы суррогатной матери, хотя есть все основания признать за генети­ческими родителями право оспаривать ее материнство (а фактически - ак­товую запись о матери) в судебном порядке.

Также может возникнуть необходимость защиты родительских прав генетического отца ребенка, поскольку суррогатная мать, может предъявить к этому мужчине иск об установлении отцовства. Действительно, этот мужчина является биологическим отцом и, более того, желал им быть, его воля была направлена на рождение именно этого ребенка, однако, как верно подчеркивает Е.С. Митрякова, «он желал быть отцом только если матерью ребенка будет являться его супруга. И если суррогатная мать отказывается пере­дать ребенка, то человек не может быть признан отцом ребенка, матерью которого является женщина, с которой он не имел связи, а возможно и не видел»¹.

Согласимся с автором, что по­скольку суррогатная мать отказалась от записи супругов родителями, то отношения между участниками, первоначально развивающиеся как отно­шения по суррогатному материнству, закончились, так как не реализована цель суррогатного материнства — получение супругами ребенка. Далее следует применить нормы об искусственном оплодотворении и супруг должен быть охарактеризован согласно п. 4 ст. 51 СК РФ как донор при искусственном оплодотворении, который не может быть признан отцом ни при каких обстоятельствах»². Также закон должен содержать норму о том, что если супруги не приобрели родитель­ских прав в силу отказа суррогатной матери, то последняя лишается права требовать признания отцовства в отношении мужчины, предоставившего своей генетический материал.

Ученые спорят по поводу правовой природы ограничения родительских прав, а также вопрос о том, является ли ограничение в роди­тельских правах мерой предупредительного воздействия на родителей или нет³.

Считаем, есть все основания рассматривать лишение и ограничение родительских прав как способ защиты прав и интересов не только ребенка, но и родителей либо одного из них.

Действующее семейное законодательство (ст. 69, 70 СК РФ) допус­кает возможность лишения родительских прав одного из родителей и пре­доставляет право предъявления соответствующего иска второму родителю. Основанием для предъявления такого иска может быть не только уклоне­ние другого родителя от уплаты алиментов на содержание ребенка, но и создание препятствий в осуществлении родительских прав родителем-истцом.

В то же время иск о лишении родительских прав одного из родите­лей может быть предъявлен и иными лицами, названными в ст. 70 СК РФ, но его рассмотрение также предполагает защиту прав и интересов другого родителя. Разъяснения на этот счет содержатся в постановлении Пленума Верховного суда РФ № 10 от 27 мая 1998 г. «О применении судами зако­нодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей». В частности, в п. 10 отмечается: «При подготовке к судебному разбиратель­ству дела о лишении родительских прав одного из родителей судье в целях защиты прав несовершеннолетнего и обеспечения надлежащих условий его дальнейшего воспитания, а также охраны прав родителя, не прожи­вающего вместе с ребенком, необходимо в каждом случае извещать этого родителя о времени и месте судебного разбирательства и разъяснять, что он вправе заявить требование о передаче ему ребенка на воспитание»¹.

Несмотря на то, что ст. 73 СК РФ называется «Ограничение роди­тельских прав», в п. 1 данной статьи законодатель использует некоррект­ную формулировку «отобрание ребенка». Полагаем, что отобрание ребен­ка имеет место при виновном поведении родителей, когда произошло на­рушение прав ребенка или же существует реальная угроза такого наруше­ния. В связи с этим необходимо внести изменения в комментируемую статью и изложить ее в следующей редак­ции: «Суд может с учетом интересов ребенка принять решение об ограни­чении родителей (одного из них) родительских прав».

Как правило, одновременно с заявлением о восстановлении роди­тельских прав рассматривается требование о возврате ребенка родителям. В большинстве случаев ребенок возвращается родителям, однако, возмож­ны и исключения. М.В. Антокольская предполагает: «После лишения родительских прав ребенок в течение ряда лет воспитывался опекуном, к которому очень привязался. Затем родители из­менили свое поведение и обратились в суд с заявлением о восстановлении их в родительских правах. Но ребенок привязан к опекуну и намерен по-прежнему жить в его семье»¹.

Данный пример только подчеркивает абсурд­ность ситуации и непоследовательность законодателя. С одной стороны, суд удовлетворяет иск родителей о восстановлении в родительских правах, и одновременно может отказать им в возврате ребенка. Об этом говорит и Уполномоченный при Главе Республики Марий Эл по правам ребенка Е.П. Бурдо: «Восстановиться в родительских правах можно всегда. Но если ребенок уже усыновлен или отдан под опеку, то вернуть его родные мамы и папы уже не смогут»².

Восстановление родительских прав означает восстановление полного комплекса родитель­ских прав и обязанностей. Удовлетворив иск о восстанов­лении родительских прав, суд тем самым подтверждает, что осуществле­ние родительских прав родителями будет соответствовать интересам ре­бенка, поэтому возврат ребенка будет представлять собой действия по ис­полнению соответствующего решения.

Представляется, что норма, содержащаяся в п. 3 ст. 72 СК РФ, противоречит сути института восстановления родительских прав, а ее применение ограничивает возможность защиты родителями своих родительских прав.

В соответствии со ст. 76 СК РФ отмена ограничения в родительских правах также производится в судебном порядке. Суд выно­сит решение о возвращении ребенка родителю, если будет установлено, что обстоятельства, послужившие основанием для ограничения родитель­ских прав, отпали. Например, в связи с выздоровлением душевнобольного родителя¹.

А если психическое здоровье родителя уже не может быть восстановлено до адекватного состояния? Он так и будет ограничен в родительских правах пожизненно? Однако это не со­ответствует правовой природе ограничения родительских прав как вре­менного явления. Представляется, что в интересах родителя, ограниченного в роди­тельских правах в силу состояния психиче­ского его здоровья следует предусмотреть норму, в соответствии с которой при признании родителя недееспособным суд должен рассмотреть вопрос о сохранении ограничений в осуществлении родительских прав.

В юридической литературе высказываются мнения, согласно кото­рым суд не должен выходить за пределы исковых требований при рас­смотрении дела о расторжении брака, если того не просят супруги. Ученые считают, что только при наличии разногласий между родителями они (либо один из них) вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд². Другие авторы, с которыми стоит согласиться, в частности, О.Ю. Ильина, утверждают, что в данной ситуации суд должен исходить из необходимости обеспечения интересов ребенка и выйти за пределы заявленных требований³.

Большинство ученых исследует проблему защиты прав и интересов детей только с одной стороны и с одной целью — как заставить родителя, проживающего отдельно от ребенка, участвовать в его воспитании и выплачивать алименты. И роди­тель, проживающий отдельно от ребенка, и родитель, с которым прожива­ет ребенок, несут обязанности по содержанию ребенка. Нельзя ставить одного из родителей в более неблагоприятное имуществен­ное положение только лишь потому, что он проживает отдельно от ребен­ка.

Пленум Верховного суда России готовит особое – родительское постановление. По словам Вячеслава Лебедева, пленум Верховного суда рассмотрит судебную практику и подготовит рекомендации по рассмотрению семейных споров. Высшая инстанция подробно разъяснит, с кем должен оставаться ребенок, когда папу или маму надо лишить родительских прав, как оставшемуся «не у дел» родителю общаться с детьми. Отцы часто жалуются на неравенство в споре с матерью за ребенка. Это отголоски советской практики, когда папа почти всегда оставался в стороне: «… на бумаге прописано равенство прав родителей, а на практике есть перекос в сторону матерей», – сказал адвокат Павел Попов. – «Причем это не только судебная практика, как правило, такую же позицию занимают и органы опеки. Хотя в последние годы были определенные подвижки, сейчас чем выше возраст ребенка, тем больше шансов равного и справедливого процесса»¹.

Напротив, причину всех бед Елена Мизулина видит в том, что оба родителя имеют равные права на детей, рожденных как в браке, так и вне брака. По ее мнению, в законодательстве должны прописываться типы семей, чтобы на ребенка, рожденного вне брака, мать имела преимущественные права. Кроме того, СК РФ должен четко определить права родителей по отношению к детям в случае развода родителей².

Согласимся, что по итогам вынесенных решений судами, неравенство между отцом и матерью при определении места жительства ребенка налицо, в том числе и в РМЭ, однако надеемся, что после выхода в свет Постановления Верховного Суда РФ многие проблемы в данной области будут решены.

Также обсуждается поправка в СК о том, что представлять интересы ребенка сможет тот родитель, с которым ребенок проживает. Это положение будет применяться, если иное не установлено соглашением между родителями или решением суда. Многие родители ждут данного нововведения, ведь теперь тому родителю, с кем проживает ребенок будет, например, легче вывезти его на отдых за границу. Однако данный момент таит в себе и дополнительные проблемы, хотя бы для тех родителей, кто желает участвовать в жизни и воспитании своего ребенка после развода, несмотря на отдельное от него проживание.

Считаем, что оговорка о том, что данное положение будет применяться, только если иное не решено соглашением родителей или решением суда обязательна. Более того, данное решение должно в обязательном порядке устанавливаться судом при разводе и определении места жительства ребенка. Кроме того, внесение такого изменения должно затрагивать не только ст.64 СК РФ, но и ряд других статей СК РФ и иных нормативно-правовых актов.

Еще одна из проблем защиты прав родителей – это отсутст­вие порядка разрешения спора о возврате ребенка родителям, если его удерживают лица, управомоченные на его воспитание (например, опекуны, попечители, приемные родители). Е.А. Фомина говорит о том, что в подобных случаях имеет смысл при­менять ст. 68 СК РФ по аналогии»¹. Н.А. Темникова предлагает предусмотреть в законе право родителей в исковом производстве требовать передачи им детей лицами, у которых они находятся на основании закона или решения суда². Данные предложения заслуживают поддержки, поскольку отсутствие такой нормы ограничивает возможности родителей в защите своих прав.

Гораздо сложнее решить вопрос о законности усыновления ребенка без согласия его родителя, если его местонахождение в момент решения вопроса об усыновлении ребенка не было известно, однако он не был признан судом безвестно отсутствующим. При таких обстоятельствах воз­можны всякого рода ошибки и злоупотребления. К примеру, заинте­ресованные в усыновлении лица могут заявить о неизвестности местона­хождения родителя, заведомо зная, где он фактически находится. Может быть и противоположное решение: заинтересованное лицо заявит, что родитель не участвует в вос­питании ребенка без уважительных причин, и т.п. Чтобы исключить по­добные случаи, а также в целях повышения уровня гарантированности беспрепятственного осуществления родителями своих родительских прав, в том числе права давать согласие на усыновление ребенка, необходимо внести в ст. 130 СК РФ изменения и предусмотреть, что усыновление мо­жет быть произведено без согласия родителя лишь в случае признания его в установленном порядке безвестно отсутствующим, а не в любом случае при неизвестности его местонахождения.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенная работа по исследованию проблематики правового регулирования осуществления и защиты, родительских прав позволила сделать ряд выво­дов с целью совершен­ствования семейного законодательства и механизма защиты, родительских прав.

В науке семейного права вопросам осуществ­ления родительских прав и, тем более, проблемам их защиты большого внимания не уделялось. В рамках данной работы были рассмотрены и такие понятия как: «родительские права», «осуществление родитель­ских прав», «формы и способы осуществления родительских прав», «принципы осуществления родительских прав», «способы защиты роди­тельских прав».

Традиционная для науки семейного права точка зрения о призна­нии кровного родства в качестве основания возникновения родительского правоотношения не соответствует современной действительности и законодательству. Широкое применение современных медицинских техноло­гий позволяет рассматривать в качестве основания его возникновения как биологическое, но и как социальное родительство, что находит свое подтверждение и в российском законодательстве (п. 4 ст. 51 СК РФ).

В связи с этим употребление законодателем термина «происхождение», не отражает реальную действительность. Происхождение ре­бенка, то есть кровное, биологическое родство является традиционным, но не единственным основанием возникновения родительских прав и обязан­ностей.

Родительское правоотношение представляет собой правоотноше­ние между родителями и их несовершеннолетними детьми, содержанием которого являются родительские права и обязанности, возникающие на основании государственной регистрации отцовства (материнства) даже при отсутствии генетической связи между ребенком и его родителями.

Родительское правоотношение включает в себя правовые связи ме­жду ребенком и обоими родителями; между ребенком и каждым из роди­телей; между родителями ребенка; между родителями ребенка и третьими лицами, что свидетельствует о сложном его содержании, сочетании эле­ментов абсолютных и относительных правоотношений.

В науке семейного права продолжительность родительского правоотношения определяется достижением ребенком возраста совершеннолетия или фактом признания его полностью дееспособным до достижения совершеннолетия. Семейное законодательство регулирует и отношения между родителями и совершен­нолетними детьми, значит родительское пра­воотношение не прекращается при достижении ребенком возраста восем­надцати лет или при признании его полностью дееспособным, а является лишь основанием для изме­нения объема родительских прав и обязанностей, но не для полного их прекращения.

Исследование правоотношений между родителями и детьми позволило классифицировать их по следующим критериям: наличие брака между родителями ребенка; совместное проживание с родителями; возраст родителей; объем родительских прав; передача ребенка на воспитание третьим лицам; характер обстановки; наличие генетического родства.

Проведенная классификация имеет теоретическое и практическое значение, позволяет продемонстрировать особенности осуществления и защиты родительских прав при тех или иных условиях.

Специфика родительских прав проявляется в том, что они неразрывно связаны с родительскими обязанностями. Осуществляя родительские права, воспитывая ребенка, родители тем самым выпол­няют обязанности по его воспитанию. С другой стороны, выполняя обя­занности по его воспитанию, они тем самым осуществляют свои права. Закон не может предписывать родителям, как воспитывать ребенка, но запрещает злоупотребление этим правом, указывая, что способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жесто­кое, грубое и унижающее достоинство обращение, оскорбление или экс­плуатацию детей.

Именно в сфере осуществления родительских прав можно наблюдать особые формы сочетания мер ответственности и мер защиты. Лишение прав одного из родителей, безусловно, является мерой ответственности по отношению к нему и может быть ме­рой защиты прав ребенка и другого родителя. Например, заключение согла­шения об определении порядка осуществления родительских прав родите­лем, проживающим отдельно от ребенка. Последующее исполнение усло­вий данного соглашения каждым из родителей – гаран­тия ненарушения прав и интересов родителя, проживающего отдельно от ребенка.

Защита семейных прав, в том числе родительских прав осуществляется в предусмотренном законом порядке, то есть посредством примене­ния надлежащей формы и способов защиты. В целях своевременной и оптимальной охраны семейных прав, в том числе прав родителей существует специальный (административный) по­рядок защиты нарушенных прав, а так же неюрисдикционная форма защи­ты.

Согласно п. 2 ст. 65 СК РФ все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Родители, при наличии разногласий между ними, вправе обратиться в орган опеки и попечительства или в суд.

Считаем, что разрешение соответствующих разногласий ор­ганами опеки и попечительства следует рассматривать как внесудебную форму защиты родительских прав. СК РФ предусматривает, что орган опеки и попечительства разрешает разногласия, возникающие между родителями ребенка, между родителями и детьми, а также между родителями и другими родственниками. В случаях, прямо предусмотренных законом, защита родитель­ских прав может осуществляться прокурором, органами записи актов гражданского состояния, нотариусами. Представленные меры относятся к досудебной деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, своевременное и ква­лифицированное применение которых способно обеспечить и защитить права и интересы и ребенка, и его родителей, и семьи в целом.

Способы защиты родительских прав указаны в конкретных нормах, регулирующих семейные отношения (п. 2 ст. 8 СК РФ). Некоторые из этих способов осуществляются только судом, другие в административ­ном порядке, третьи могут быть реализованы без обращения в суд.

Способами защиты родительских прав являются установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение и ограничение родитель­ских прав, восстановление и отмена ограничения в родительских правах, заключение соглашения о детях, определение порядка осуществления ро­дительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, требова­ние о передаче на воспитание, требование о возврате ребенка, отмена усы­новления, обжалование действий (решений) органов опеки и попечитель­ства, органов ЗАГСа.

Проведенное исследование также позволило выявить несовершенство отдельных семейно-правовых норм, регулирую­щих отношения в сфере осуществления и защиты родительских прав. Назрела необходимость внесения изменений и дополнений в Семейный кодекс РФ:

1) с целью формирования единообразного подхода к определению оснований возникновения родительских прав и обязанно­стей необходимо внести изменения в СК РФ с указанием, что права и обязанности родителей и детей основываются на государственной регистрации рождения ребенка и записи родителей.

В связи с этим представляется необходимым внести в СК РФ дополнения о том, что усыновление детей лиц, признанных судом недее­способными, осуществляется без их согласия, но с обязательным учетом мнения опекунов недееспособных родителей. Необходимо также предос­тавить опекунам недееспособных родителей или одному из них преимуще­ственное перед другими лицами (при прочих равных условиях) право усы­новить ребенка своего подопечного, установить над ним опеку или попе­чительство, либо иным образом устроить его на воспитание в свою семью.

2) с целью придания самостоятельного значения способам защиты родительских прав в системе способов защиты участников семейных правоотношений считаем необходимым указать, что защита семейных прав осуществляет­ся способами, предусмотренными соответствующими статьями настояще­го Кодекса, а также иными способами, обусловленными содержанием соответствующего права.

3) также необходимо дополнить ст. 68 СК РФ пунктом третьим сле­дующего содержания: «Защита родительских прав может осуществляться и другими способами, предусмотренными настоящим Кодексом».

4) с целью исключения нарушения прав не состоящих в браке родителей, пока не принят комплексный закон о вспомогательных репродуктивных технологиях и репродуктивных правах граждан, нужно более четко сформулировать соответствующие положения Семейного кодекса и закона об актах гражданского состояния, оговорив, что право на осуществление «суррогатной программы» не зависит от супружеского статуса».

А также внести изменения в СК РФ о том, что суррогатная мать в момент совершения актовой записи о родителях не вправе требовать от генетического отца ребенка установления факта его отцовства и требования об оспаривании отцовства (материнства) в случае ее отказа от передачи родительских прав в отношении ребенка его генетическим родителям.

5) считаем целесообразным внесение изменений в ст. 73 СК РФ о том, что суд при выборе санкции, применяемой к родите­лям, может с учетом интересов ребенка принять решение об ограни­чении родителей (одного из них) родительских прав.

6) с целью обеспечения прав и интересов родителей при усыновле­нии их ребенка необходимо внести в ст. 130 СК РФ измене­ния в части того, что усыновление может быть произведено без согла­сия родителя лишь в случае признания его в установленном порядке без­вестно отсутствующим, а не в любом случае невозможности установления родителя.

7) с целью обеспечения прав и интересов родителей и установления четкой процедуры ограничения родительских прав следует дополнить ст. 61 СК РФ дополнительным пунктом, где указать, что родительские права могут быть ограничены по решению ор­гана опеки и попечительства или суда в случаях и порядке, предусмотрен­ных законом.

8) восстановление родительских прав означает восстановление полного комплекса родитель­ских прав и обязанностей. Представляется, что норма, содержащаяся в п. 3 ст. 72 СК РФ, противоречит сути института восстановления родительских прав, а ее применение ограничивает возможность защиты родителями своих родительских прав.

Представляется, что в интересах родителя, ограниченного в родительских правах в силу состояния психиче­ского его здоровья следует предусмотреть норму, в соответствии с которой при признании родителя недееспособным суд должен рассмотреть вопрос о сохранении ограничений в осуществлении родительских прав.

В случае принятия законодателем положения о том, что представлять интересы ребенка сможет тот родитель, с которым ребенок проживает, в законе необходимо указать, что данное положение будет применяться, только если иное не решено соглашением родителей или решением суда. Более того, данное решение должно в обязательном порядке устанавливаться судом при разводе и определении места жительства ребенка.

Эффективность осуществления и защиты родительских прав во мно­гом определяется деятельностью правоприменительных органов. В сфере реализации родительских прав особого внимания заслуживает деятель­ность органов опеки и попечительства, а также судов, кроме того, давно назрела необходимость реформации органов опеки и попечительства.

Основные выводы и рекомендации, содержащиеся в работе, могут быть использованы в рамках прочтения курса лекций по семейному праву студентам МОСИ с целью ознакомления студентов с вопросами теории и практики российского законодательства по семейному праву в сфере защиты и осуществления родительских прав, как одна из проблемных и актуальных тем российской действительности.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ