Глава 16. Техника ведения договорной работы

Сердцевиной любого договора является соглашение. Можно ис- 373 пользовать и другие термины, как это делает А.Ф. Черданцев': согласование волеизъявлений, взаимное согласие, единодушие, единомыслие, общность точек зрения или мыслей о чем-либо.

Договоры могут быть самыми разнообразными, поскольку весьма разнообразны потребности и интересы людей, их заключающих. Стороны совершенно свободно могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону.

Содержание договора составляет совокупность условий, выражающих согласованное волеизъявление сторон, определяющее их взаимные права и обязанности.

Среди условий, вырабатываемых договаривающимися сторонами, принято различать существенные (основные, обязательные) и простые (дополнительные).

Существенными (основными) признаются условия, без которых договор не считается заключенным и не порождает правоотношение.

Простые (дополнительные) условия не влияют на сам факт существования договора.

По мнению М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, все условия договора являются существенными, и оснований делить условия договора на группы нет².

И все же указанная классификация условий договора, которая связана с разным объемом прав и обязанностей, принимаемых сторонами при его заключении, может на практике принести определенную пользу. Дело в том, что выделение существенных условий в содержании договора преследует цель установить круг необходимых вопросов, с момента согласования которых сторонами договор считается заключенным. В противном случае процесс формирования договорных норм будет длинным, если не бесконечным, поскольку всё и всегда предусмотреть невозможно. Отсутствие в договоре хотя бы одного из существенных условий говорит о том, что он не может быть признан заключенным, так как не было достигнуто взаимосогласованное волеизъявление сторон.

Между издательством и автором был заключен договор на издание учебника. Определены существенные его условия: срок договора, авторский гонорар за печатный лист, предельный объем тиража. Однако впоследствии выяснилось, что заинтересованные в учебнике организации просят издательство передать им неисключительные права на выпуск некоторого количества экземпляров данного учебника. Поскольку передача с

согласия автора неисключительных прав на произведение авторским дого-

вором не была предусмотрена, то по соглашению сторон в него дополнительно было включено условие и об этом. Но если бы автор на это не согласился, авторский договор оставался бы в силе и отношения по авторскому договору сохранились бы.

Использование и расширение договорного регулирования в целом может быть оценено как явление положительное: оно позволяет учесть все местные условия, особенности каждого конкретного случая, интересы договаривающихся сторон. Именно благодаря договорам возникающие правоотношения становятся адекватными самой природе регулируемых общественных отношений, что, несомненно, способствует наибольшей эффективности воздействия права на общественную жизнь.

Договоры — явление планетарное. Они используются во всех странах, опосредуя экономическую жизнь людей. Вот почему в XX в. уже предпринимались попытки их унифицировать. Ориентир делался на договорные отношения, существующие в развитых странах и между ними. В 1994 г. были введены два Свода контрактного права:

принципы международных коммерческих контрактов принципы европейского контрактного права.

Это своего рода кодексы контрактного права. Сделан существенный шаг в глобализации юридического мышления. Появилась еще одна отрасль международного частного права — право международных контрактов.

Какова природа этих кодексов?

Ученые характеризуют их по-разному (принципы международного права, «мягкое право», кодификация обычаев делового оборота, совпадающие нормы национальных правовых систем, типовые контракты и, наконец, субправо, или транснациональное право¹).

Однако важно подчеркнуть другое. Создание основ международно-правового регулирования в сфере договорных отношений делает аксиоматичной необходимость наведения порядка в договорном деле в каждой организации. И здесь может помочь юридическая техника

Типовая структура договора

Без заключения договоров не может обойтись ни один субъект права, будь то гражданин или юридическое лицо. В нашем сложном мире труд стал очень специализированным, отсюда возникает необ-

См.: Бахтин СВ. Субправо. - СПб., 2002.

; Глава 16. Техника ведения договорной работы

ходимость в обмене, с тем чтобы удовлетворять свои потребности. Договоры и являются юридической формой такого обмена между людьми. Чем крупнее организация, тем больший объем договорной работы ей приходится вести.

Как рационализировать, улучшить качество договорной работы и сделать ее более производительной?

Могут использоваться различные способы:

1. использовать варианты образцов договоров, которые в большом количестве содержатся в публикуемых сборниках. Но вполне возможно, что в организации возникнет необходимость в заключении договоров, не имеющих аналога;

2. корректировать в соответствии со спецификой корпорации примерные виды договоров, также опубликованные во множестве изданий. Однако делать это придется всякий раз при заключении договора;

3. разработка по всем правилам юридической техники типовой структуры договора и закрепление ее в специальном корпоративном акте. Назвать его можно было бы соответствующим образом: типовая структура договора. При этом ориентироваться надо на наиболее распространенный для данной организации вид договора, но постараться все же создать такую его типовую схему, которую можно было бы использовать и для всех других разновидностей договоров. Дело это серьезное. И здесь не обойтись без использования возможностей, которые дает юридическая наука.

Самая общая схема любого договора выглядит так:

1. вводная часть («шапка»), где находят отражение название договора, место и дата его заключения;

2. преамбула, в которой называются стороны, обозначается их место в договорном обязательстве, а также указываются лица, уполномоченные подписать договор;

3. основная часть;

4) заключительная часть (реквизиты, адреса и подписи сторон). Наиболее содержательной является основная часть договора, и ей

по праву всегда уделяется большое внимание. Перечислим вопросы, которые, как правило, находят в ней отражение:

♦ предмет договора должен быть назван четко и конкретно. Когда договор заключается по поводу материальных объектов и необходима их идентификация, к договору должен быть приложен особый документ (проект — для строительства, спецификация — для поставки, техническое задание — для научно-исследовательских работ и т.п.);

375

376 * цена. Хотя это условие согласно закону и не является сущест-

венным для всех видов договоров, на практике стороны его не обходят вниманием. Иногда данное условие фиксируется в особом документе, прилагаемом к договору (протокол — соглашение о цене или стоимо- ] сти работ, смета, калькуляция и др.);

• срок исполнения, обозначаемый конкретной датой или хроноло- ] гическими рамками;

• специфические условия для определенного вида договора (для поставки — условия об упаковке, отгрузке, транспортировке, для подрядного договора — условие о порядке сдачи-приемки выполненных работ);

• особые или дополнительные условия (например, о конфиденциальности);

• форма оплаты (безналичная или расчеты наличными, сроки совершения платежей);

• ответственность. Довольно часто в договоре на этот счет ничего не говорится. Как показывает практика, в большинстве случаев меры ответственности (неустойка в виде штрафа или пени, возмещение убытков) оказываются отнюдь не лишними. Имущественная ответственность выполняет в основном компенсационную функцию и не может быть основанием для обогащения. Вот почему полет фантазии сторон в плане установления в договоре больших санкций может быть «заземлен» судом, если данный договор станет предметом его рассмотрения;

• форс-мажорные обстоятельства или непреодолимая сила. Этот вопрос стороны иногда оговаривают детально путем перечисления различных обстоятельств, что создается впечатление, будто бы кое-кто из них рассчитывает на плохой исход договорных отношений. Здесь достаточно дать общее определение непреодолимой силы как обстоятельства, которое стороны не могли предусмотреть или предотвратить. Гораздо продуктивнее в этой части договора предусмотреть действия сторон в случае непреодолимой силы, с тем чтобы снизить неблагоприятные ее последствия: допустим, немедленно сообщить об этом контрагенту с указанием на последствия, которые вызвала непреодолимая сила;

• действие договора. Здесь определяется момент начала и прекращения договора, порядок внесения в него изменений и дополнений.

Такова универсальная схема договора. Не надо стремиться к тому, чтобы договор был кратким (в дальнейшем это может породить ненужные споры). Но и превращать договор в многостраничный фолиант тоже ни к чему.

Одним словом, составление любого договора — это и наука, и 377 опыт, и искусство. Желательно, чтобы работники организаций, занимающиеся договорной работой (часто они не имеет юридических знаний), не изобретали «велосипед», а ознакомились с данными юридической науки и накопленным другими опытом составления договоров.

Договоры заключают не только юридические, но и физические лица. Такие договоры гораздо проще по содержанию не только потому, что опосредуют менее сложные правоотношения, но и по причине отсутствия у граждан навыков их составления. Однако порой простота в составлении договоров оборачивается конфликтами и судебными спорами.