32. Региональное правотворчество, его особенности.

Законодательство имеет два уровня: федеральное и региональное. Федеральный предполагает, что "вне пределов ведения РФ, совместного ведения РФ и субъектов РФ республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных правовых актов." (ч.4 ст. 76 Конституции РФ). Принцип федерализма возможен, когда субъекты РФ имеют большие полномочия (в т.ч. в сфере правотворчества ). Конституция РФ это позволяет, и они их используют.

Региональное правотворчество направлено на обеспечение проведения экономических реформ, равноправия форм собственности и т.д. Эти же направления присутствуют и в федеральном законотворчестве, но субъекты Федерации еще учитывают региональные, их цели. Например, во многих республиках принят земельный, лесной кодексы (в Башкортостане 13 кодексов, а Московская область имеет даже градостроительный кодекс), наряду с этим действуют договоры между РФ и субъектами Федерации, касающиеся вопросов культуры.

Правотворчество субъектов РФ осуществляется не всегда равномерно.

Недостатки в правотворчестве объясняются и отсутствием квалифицированных кадров, теоретической базы.

Растет объем и значение подзаконных актов по сравнению с законами.

Имеет место так называемое мелкотемье (например, в Тверской области приняты законы о сходах граждан, о старосте, о главе местной администрации, не лучше было бы принять единый закон о местном самоуправлении), декларативный характер многих положений законов, отсутствие механизма их реализации, мер ответственности, поощрения.

Доходит и до того, что некоторые законы субъектов расходятся с Конституцией РФ(напр., расширение их правового статуса: право выхода; ряд субъектов определяет права и свободы человека, но в соответствии с пунктом "в" ст. 71 Конст. РФ это ведение РФ).

Соответствие законодательства субъектов Федерации федеральному законодательству - необходимое условие упрочнения российской государственности, обеспечения ее единства и территориальной целостности.

33….

34 Техника опублик. Норматив.Актов

Согласно статье 2 Федерального закона «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» от 25 мая 1994 г., датой принятия конституционного федерального закона считается день, когда он одобрен палатами Федерального Собрания, а датой принятия текущих федеральных законов считается день принятия их Государственной Думой в окончательной редакции.

Все федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом Российской Федерации.

Акты палат Федерального Собрания публикуются не позднее десяти дней после их принятия.

Федеральные законы и акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу.

Источниками официального опубликования федеральных законов и актов палат Федерального Собрания считается первая публикация их полного текста в «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации».

"Собрание законодательства РФ" состоит из пяти разделов:

-в первом разделе публикуются федеральные конституционные законы, федеральные законы;

-во втором -акты палат Федерального Собрания;

-в третьем -указы и распоряжения Президента РФ

-в пятом разделе -решения Конституционного Суда РФ о толковании Конституции РФ и о соответствии ей актов Президента, высших представительных и исполнительных органов РФ

35

 Понятие осуществления права и формы его защиты

Понятие осуществления права

   Осуществление права состоит в возможности конкретного субъекта реализовать собственными действиями свои интересы, не противоречащие праву, посредством правового регулирования. Если управомоченное лицо для осуществления субъективного права собственными действиями встречает преграды, ему требуется содействие другого лица, обязанного создать условия для реализации его интересов. На данном этапе субъективное право принимает форму правопритязания, т. е. притязания на соответствующее действие или бездействие обязанного лица. В случае несоблюдения должного поведения последним по инициативе управомоченного возбуждается правовая защита, которой обязанное лицо принуждается к совершению действия или к бездействию для осуществления права управомоченного.

   В древнейшее время нормальное средство осуществления права — самоуправство (самопомощь), которое постепенно было вытеснено судебной (государственной) формой защиты. В классический и постклассический периоды самопомощь допускается в границах необходимой обороны как средство защиты против неправомерного нападения на личность или имущество (D.43.16.1.28). Древнее правило, записанное юристом Кассием, указывающее на соответствующую практику vim vi repellere licet — насилие дозволено отражать силой, — Ульпиан приравнивал к предписаниям естественного права. Границы осуществления самопомощи очерчиваются декретом Марка Аврелия и императорскими конституциями конца IV в., устанавливающими санкции за превышение пределов необходимой обороны.

    Еще законы XII таблиц, зафиксировав сложившееся к тому времени положение, регламентировали властные полномочия суда как государственного органа принудительного осуществления прав. Об усилении роли суда как органа государственной власти свидетельствует учреждение коллегии рекуператоров, деятельность которой характерна прямым вмешательством государственной власти в процесс и исполнение решений. В зависимости от сущности спора суд мог быть единоличным или коллегиальным, а судьей — на раннем этапе римской истории — всякий взрослый римский гражданин, назначавшийся сторонами или магистратом для каждого дела индивидуально. На следующем этапе судьями были сенаторы, а полисе — также всадники.

Особенности защиты субъективного права

   С современной точки зрения возможность защиты субъективного права вытекает из факта его нарушения, т. е. если конкретное лицо считает, что осуществлению его права кто-то препятствует, то уже вследствие этого оно имеет, право на защиту. Иными словами, если существует субъективное право, одновременно существует и возможность его защиты.

   По римским же воззрениям субъективное право в его нарушенном состоянии не порождало права на защиту. Наоборот, о существовании определенного правомочия можно было говорить лишь в том случае, если магистрат устанавливал возможность его, защиты посредством предъявления иска. Иски формулировались постепенно, применительно к отдельным категориям споров, и на ранних этапах истории Рима не охватывали всех возможных притязаний. Таким образом, субъективное право и возможность его защиты были отделены друг от друга, последняя не вытекала из первого и даже могла отсутствовать в данном конкретном случае. В отличие от современного порядка защиты «от права — к иску», древнеримский порядок выражается формулой — «от иска — к праву»: только при наличии соответствующего иска субъективное право подлежит защите.

Понятие иска и его виды

   Понятие иска (actio) содержится в Дигестах: «Иск есть не что иное, как право лица осуществлять судебным порядком принадлежащее ему требование» (D.44.7.51).           

   Со времени преторского права иски делятся на цивильные (строгого права) и преторские (доброй совести). При рассмотрений первых судья связан, буквой договора, из которого вытекает иск. Во втором случае судья в целях восполнения пробелов цивильного права может по собственному усмотрению руководствоваться принципом доброй совести или, как говорил Гай, исходить из соображений того, что в обороте считается соответствующим справедливости.

   Критерием деления исков на вещные (actiones in rem) и личные (actiones in personam) является личность ответчика. Вещный, иск направлен против любого лица, которое может оказаться нарушителем соответствующего правила (например, права собственности). Поскольку заранее неизвестно, кто им может быть, то этот иск действует не только против определенного нарушителя, но и вообще против всякого третьего лица — возможного нарушителя вещного права. Напротив, в личных исках возможный нарушитель права заранее определен, ибо данные иски вытекают из обязательственных отношений, участники которых известны с момента заключения договора, являющегося основанием возникновения обязательства. Например, если Тиций по договору предоставил заем Авлу, то именно последний (и только он) может нарушить право Тиция (требование возврата суммы займа), поэтому и иск возможен персонально против Авла.

   Кроме того, различались иски: персекуторные — о возврате той или иной ценности (например, иск собственника об истребовании вещи);штрафные — о взыскании Штрафа или возмещении ущерба (и в том случае, если противоправные действия ответчика не принесли ему обогащения); арбитрарные — в которых судья по своему усмотрению определял объем возмещения убытков, исходя из принципа справедливости; популярные — предъявлявшиеся любым гражданином к тем, кто что-либо поставил или подвесил так, что оно могло причинить вред людям или животным.

   Отдельную категорию составляли конднкционные иски, являвшиеся цивильными и абстрактными, т.е. основанными на цивильном праве и не содержащими указания на основание их возникновения (это не имело значения).

36 Непосредственная реализация права и ее формы

Нормы права формулируются по-разному. В одних содержатся дозволения (управомочивающие нормы), в других дается указание на обязанность совершить определенное поведение (обязывающие нормы), а в третьих формулируется запрет (запрещающие нормы). Соответственно этому обозначаются и формы реализации:

1) использование — осуществление своих прав, совершение субъ ектами права дозволенных правом действий (например, право на по лучение высшего образования, право на свободу слова).

Это наиболее демократичная форма реализации права, поскольку она связана с добровольностью, собственным усмотрением, личным желанием субъекта права. Однако использование должно осуществляться в пределах закона, иначе оно превратится в злоупотребление правом (например, реализация права на свободу слова в виде громких выкриков после 23 часов будет нарушать спокойствие других лиц);

2) исполнение — обязательное совершение предусмотренных нор мой права действий. Речь в данном случае идет о реализации преду смотренных нормами права активных обязанностей (например, обу чение в вузе предполагает совершение необходимых действий для ус воения учебных курсов, предусмотренных программой обучения: посещение лекций, подготовка к семинарам и активная работа в про цессе их проведения, написание курсовых работ и их защита, др.).

Исполнение касается граждан и организаций (обязанность платить налоги), государственных органов (обязанность реагировать на жалобы и обращения граждан) и должностных лиц (обязанность сотрудника ГБДД при необходимости проводить досмотр транспортных средств).

Если субъекты права не выполняют юридические обязанности, они могут быть наказаны;

3) соблюдение состоит в воздержании от совершения запрещен ных нормами права действий. От субъектов права требуется соверше ние пассивных обязанностей (например, не оскорблять, не меша работать на лекции сокурсникам, не нарушать их неприкосновенность и т. д.).

Соблюдение характеризуется следующими особенностями:

• оно связано с государством и возможностью государственного принуждения;

• его границы определены более четко, нежели границы использования или исполнения;

• оно служит важной гарантией осуществления прав и свобод другими гражданами;

• соблюдение может быть добровольным и принудительным;

• соблюдение — это не частное дело. Оно всегда касается требуемого обществу или многим лицам поведения, а потому государство требует императивно их совершения.

Если все происходит так, как было задумано законодателем, речь идет о непосредственном типе осуществления права, или о реализации права, производимой субъектами, как правило, добровольно, с пониманием того, что установление норм права преследует общественно-необходимые цели.

Реализация права может происходить как в общих, так и в конкретных правоотношениях. В общих правоотношениях реализуются, как правило, запреты (уголовно-правовые, административно-правовые). В конкретных реализация нрава (исполнение и использование) более ощутима и очевидна. В этих правоотношениях субъекты приобретают определенные блага, выполняют конкретные обязанности. Именно так реализуется большинство правовых норм.

2.

Правореализационные документы и техника их создания .

Значение документов при различных формах реализации права

Выше речь шла о юридическом содержании осуществления права, которое состоит в совершении юридически значимых действий.

Сосредоточим внимание на фактической реализации права, причем только на реализации непосредственной, с тем чтобы выявить правила ее документального оформления. Правоприменительной деятельности и ее документированию будет посвящен следующий раздел.

Фактическое содержание реализации права — это социально-полезная деятельность (материальная или духовная) субъектов права, совершаемая в соответствии с предписаниями норм права

^1лава 15- Правила создания правореализационных юридических документов

Фактическая реализация права имеет место, когда, например, гра- 367 жданин участвует в митинге, не нарушает экологическое законодательство, находясь на природе или используя свою машину, покупает товары, поступает на работу, вступает в брак и т.п. Довольно часто это % происходит в виде совершения определенного поведения.

Однако иногда правомерное поведение дополнительно требует документального оформления. Имеются в виду ситуации, когда это поведение представляется важным участникам правоотношения либо государство его считает весьма значимым. И тогда встает вопрос, как правильно составить юридические документы, опосредующие процесс непосредственной реализации права.

Документального оформления крайне редко требует соблюдение запретов. Здесь важно, как правило, фактическое поведение, связанное с воздержанием от действий, что и гарантирует правомерный результат.

В процессе использования прав документы используются для фиксации наиболее значимых из них (например, права собственности, особенно на недвижимость, права на обучение в вузе, права на получение медицинской помощи, права на участие в выборах и др.). Осуществление свобод, установленных законодательством, не требуется удостоверять документально (например, участие в демонстрации, свобода слова, передвижения, право на осмотр архитектурных ценностей и т.п.).

Что касается исполнения, то здесь наблюдается увеличение количества документов, его опосредующих. Исполнение обязанностей направлено на осуществление интересов управомоченной стороны, и их документирование повышает гарантии для заинтересованной стороны. Кроме того, документальная фиксация исполнения обязанности порой еще более важна для обязанного субъекта: документ позволит доказать добросовестное выполнение обязанности и избежать санкции.

Рассмотрим основные правила составления правореализационных документов. Документ должен быть:

• кратким;

• точным;

• ясным для адресатов;

• содержать все необходимые сведения (и это самое главное).

37

Договор используется почти во всех отраслях права и считается универсальным юридическим документом'. Перечислим отрасли права, где договор находит применение:

• конституционное (договор между субъектами Федерации);

• финансовое (договор банковского счета);

• аналоговое (договор налогового кредита); 371

• административное (договоры о делегировании полномочий государственными органами, о сотрудничестве между министерствами, ^Шк об ознакомлении организаций с планами и прогнозами ведомства); яВД

• гражданское (договор поставки);

• предпринимательское (договор о сотрудничестве);

• трудовое (трудовой договор);

• жилищное (договор социального найма жилого помещения);

• семейное (брачный договор);

• земельное (договор сервитута);

• пенсионное (договор о выплате дополнительной пенсии);

• авторское (авторский договор);

• патентное (договор на использование изобретения);

• гражданско-процессуальное (мировое соглашение);

• арбитражно-процессуальное (мировое соглашение);

• международное (договор о сотрудничестве и безопасности).

Юридическая значимость договора

Почти все авторы, исследовавшие проблемы договора, отмечая его значение и роль в механизме правового регулирования, настойчиво подчеркивали, что договор является юридическим фактом, приводящим в движение закон, позволяющим субъектам пользоваться правами и требовать исполнения обязанностей, предусмотренных договором. Такая точка зрения отражала фактическое положение дел в тоталитарном государстве.

Однако еще римские юристы говорили: «Договор — это закон для двоих». Что они имели в виду? Только ли то, что договоры должны неуклонно и обязательно исполняться? Думается, в эту фразу вложен и другой смысл: в процессе заключения договора создаются правовые нормы, но нормы индивидуальные, рассчитанные на конкретных и точно определенных индивидов, или микронормы.

В чем заключается нормативная сила договора?

В процессе заключения договора сами участники разрабатывают его условия, моделируют собственные права и обязанности. В момент возникновения договорного правоотношения эти модели превращаются в субъективные права и юридические обязанности. В законе установлена общая нормативная модель прав и обязанностей, которая при наличии соответствующих юридических фактов превращается в права и обязанности конкретных субъектов. На основании договора участники договорных связей приобретают состояние управомочен-ного и обязанного; такое отношение складывается независимо от чьей бы то ни было оценки. Это свидетельствует о том, что договор является средством нормативной регламентации.

Понятие и содержание договора

Можно предложить следующее общее определение договора.

Договор это соглашение двух или нескольких лиц, позволяющее устанавливать, изменять или прекращать их взаимные нрава и обязанности.