15. Коллизионные вопросы брачно-семейных отношений

Материально-правовые нормы семейного права различных государств имеют большое разнообразие, что порождает на практике возникновение коллизий при решении различных вопросов брачно-семейных правоотношений.

В области семейного права как института международного частного права большую роль играют Гаагские конвенции:

- об урегулировании коллизий законов в области заключения брака (1902 года);

- об урегулировании коллизий законов и о юрисдикции относительно разводов и судебного разлучения супругов (1902 года);

- о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов (1905 года);

- Конвенция о заключении брака и признании его недействительным (1978 года);

- Конвенция о праве, применимом к режиму имущества супругов (1978 года);

- Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов (1970 года) и др.

Согласно Конституции, мужчины и женщины имеют равные права и свободы. Для семейных отношений характерно полное равноправие супругов в решении всех вопросов семейной жизни, в том числе и в отношении воспитания детей. Нормы нашего семейного права направлены на всемерную охрану интересов матери и ребенка. В семейных отношениях осуществляется равноправие граждан независимо от их национальности, расы и отношения к религии. Нормы семейного права некоторых государств закрепляют главенство мужа в семье, устанавливают ограничения для замужней женщины в oотношении выбора места жительства и распоряжения имуществом.

В отдельных странах Азии и Африки допускается многоженство в форме семьи гаремного типа (полигамия - две формы: полиандрия (многомужество) и полигиния (многожёнство), сохраняется обычай уплаты выкупа за невесту, предусмотрен крайне низкий возраст для вступления в брак. Моногамия, т.е. союз одного мужчины с одной женщиной, является самой распространённой формой брака. В некоторых мусульманских странах (Турции, Ираке) полигамия не допускается.

В ряде случаев наблюдается дискриминация внебрачных детей, а также не допускаются браки между людьми разной расы или разного вероисповедания.

Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что порождает так называемые «хромающие браки».

Основными коллизионными привязками для установления применимого права являются:

- закон места заключения брака;

- закон гражданства супруга;

- закон страны постоянного проживания ребенка;

- закон гражданства усыновителя;

- закон компетентности учреждения;

- закон суда и др.

По общему правилу в качестве основной коллизионной привязки используется отсылка к личному (национальному) закону супругов и других членов семьи. При этом в одних странах применяется закон гражданства, в других странах - закон места жительства. В Австрии, Германии, Италии, Франции, Японии и ряде других государств условия вступления в брак определяются по закону страны гражданства супругов. В то же время в странах англо-американского права эти вопросы решаются по закону страны места жительства лиц, вступающих в брак.

В Китае при вступлении в брак с иностранцем применяется закон страны места заключения брака, а при расторжении брака - закон страны места нахождения суда, принявшего дела к рассмотрению.

Отношения между родителями и детьми, как правило, регулируются законом государства, в гражданстве которого состоят родители и дети.

Согласно Гаагской конвенции о заключении брака и признании его недействительным, право вступления в брак определяется личным (национальным) законом лиц, вступающих в брак.

По Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, вопрос о том, в каком объеме и от кого ребенок вправе требовать алименты, решается по закону страны, где ребенок имеет постоянное место жительства.

В соответствии с Гаагской конвенцией о признании развода и судебном разлучении супругов иск о разводе возможен как по личному (национальному) закону супругов, так и по закону места предъявления иска.

К обязательным условиям заключения брака принято относить взаимное согласие лиц, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста.

Заключение брака может быть совершено либо в гражданской, либо в религиозной форме. Все страны могут быть разделены на три группы, в которых:

- правовые последствия порождает только гражданский брак (Германия, Франция, Швейцария, Япония, Россия и др.);

- брак может быть заключен альтернативно либо в гражданской, либо в религиозной форме (Англия, ряд штатов США, Дания, Испания, Италия, Канада и др.);

- существует только религиозная форма брака (Израиль, Ирак, Иран, некоторые штаты США, отдельные провинции Канады).