3. Испытание при поступлении на гражданскую службу
В Законе о гражданской службе норма об испытании государственного служащего сформулирована следующим образом: сторонами может быть предусмотрено испытание гражданского служащего. Другими словами, условие об испытании гражданского служащего является договорным и включается в служебный контракт по соглашению сторон (диспозитивная норма). Нужно сказать, что аналогичные нормы законодательства об иных видах государственной службы также имеют диспозитивный характер. Более того, при отсутствии в акте о назначении на должность и служебном контракте условия об испытании следует исходить из того, что гражданский служащий принят без испытания.
Трудовой кодекс РФ не дает права работодателю проводить испытание работника при переводе с одной должности на другую в той же организации. Изъятия из этого правила утверждены Законом о гражданской службе, в соответствии с которым испытание устанавливается не только при поступлении на гражданскую государственную службу продолжительностью от трех месяцев до одного года, но и при переводе из другого государственного органа продолжительностью от трех до шести месяцев.
Закон о гражданской службе также содержит перечень случаев, когда испытание не может быть установлено:
для беременных женщин — гражданских служащих. Эта норма дублирует соответствующее положение трудового законодательства и вводится в целях особой социальной защиты женщин в связи с материнством. Кроме того, ст. 261 ТК РФ запрещает увольнение беременной женщины по инициативе работодателя, за исключением случаев ликвидации организации. Представляется, что указанная норма должна применяться и к беременным женщинам — гражданским служащим. В связи с этим хотелось бы отметить, что если беременность женщины — гражданского служащего наступила после заключения служебного контракта с условием об испытании, то в силу указанной нормы расторжение контракта с такой женщиной в связи с неудовлетворительным испытанием в период беременности невозможно;
гражданам, впервые поступающим на гражданскую службу в соответствии с договором на обучение в образовательных учреждениях профессионального образования с обязательством последующего прохождения гражданской службы. В отличие от аналогичного положения ст. 70 ТК РФ, которая запрещает устанавливать испытание лицам, окончившим образовательные учреждения и впервые поступающим на работу по полученной специальности, данная норма распространяется только на тех граждан, с которыми был заключен договор об обучении с обязательством последующего прохождения гражданской службы в течение определенного срока;
при замещении должностей гражданской службы категорий «руководители» и «помощники (советники)». Отметим, что Закон запрещает устанавливать испытание не в отношении всех гражданских служащих, замещающих указанные должности, а только в том случае, если эти должности замещаются на определенный срок полномочий, т. е. на основе срочного служебного контракта;
для государственных служащих, назначенных на должности гражданской службы в порядке перевода в связи с реорганизацией или ликвидацией государственного органа либо сокращением должностей гражданской службы. Согласно ст. 31 данного Закона при реорганизации либо ликвидации государственного органа, а также при сокращении должностей гражданскому служащему с учетом уровня его квалификации, профессионального образования и стажа может быть предоставлена иная должность гражданской службы в том же или ином государственном органе.
По указанию Закона этот перечень не является исчерпывающим и может быть расширен федеральным законом (но не законом субъекта РФ и не подзаконным актом). В частности, более широкий перечень случаев, когда при приеме на работу не может устанавливаться испытание, установлен трудовым законодательством (ст. 70 ТК РФ). Кроме перечисленных случаев ТК РФ запрещает устанавливать испытание лицам:
поступающим на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;
окончившим образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающим на работу по полученной специальности;
избранным на выборную должность на оплачиваемую работу;
приглашенным на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями.
Вместе с тем вопрос о применимости данных правил к замещению должностей гражданской службы представляется нам достаточно спорным. Похоже, законодатель намеренно сузил перечень случаев, когда испытание не устанавливается. Например, в отличие от общих правил ТК РФ, такое испытание по прямому указанию Закона может устанавливаться в отношении гражданских служащих, назначенных на должность в порядке перевода из другого государственного органа (в данном случае законодатель лишь снизил предельный срок испытания до шести месяцев). В отношении гражданского служащего испытание может устанавливаться, в том числе когда замещение должности гражданской службы происходит на основе конкурса.
Что касается законодательства об отдельных видах государственной службы, то соответствующими нормативными актами, как правило, запрещается устанавливать испытание для лиц, поступивших на государственную службу по конкурсу (Положение о службе в органах внутренних дел Российской Федерации; Закон о службе в таможенных органах; и т. п.). Учитывая, что испытание проводится в целях проверки соответствия лица замещаемой должности гражданской службы, данное ограничение представляется вполне оправданным. Заметим, что ТК РФ в ст. 70 также запрещает устанавливать испытание для лиц, поступающих на работу по конкурсу.
Закон о гражданской службе установил, что продолжительность испытания гражданского служащего по соглашению сторон может составлять от трех месяцев до одного года. В отдельных случаях действующим законодательством может предусматриваться иная продолжительность испытательного срока (для замещения должностей гражданской службы в порядке перевода из другого государственного органа — от трех до шести месяцев).
Кроме того, сохраняет юридическую силу постановление Правительства РФ от 5 июля 2000 г. № 490 «Об испытании при назначении на государственную должность федеральной государственной службы Правительством Российской Федерации», согласно которому при назначении на должность Правительством РФ для государственных служащих устанавливается испытание сроком на три месяца.
В течение испытательного срока на испытуемого распространяются все правила, установленные действующим законодательством в отношении регулирования труда гражданских служащих. В частности, в это время недопустимо ограничивать права государственного служащего (например, устанавливать пониженную оплату труда). Вместе с тем правовое положение государственного служащего в течение испытательного срока имеет некоторые особенности. К ним относится, например, возможность расторжения служебного контракта в связи с неудовлетворительным результатом испытания.
Законом о гражданской службе предписывается, что по окончании установленного срока испытания может проводиться квалификационный экзамен. Квалификационный экзамен проводится при решении вопроса о присвоении классного чина гражданской службы служащему, если он не имеет классного чина, соответствующего замещаемой должности.
Результаты испытания. При неудовлетворительном исходе испытания представитель нанимателя может либо предоставить гражданскому служащему ранее замещаемую должность (если испытание устанавливалось для гражданского служащего при переводе на должность иной группы или иной специализации), либо расторгнуть служебный контракт (с гражданином, впервые поступающим на гражданскую службу).
Расторгнуть служебный контракт в связи с неудовлетворительным результатом испытания представитель нанимателя может только в течение испытательного срока. Если по его истечении гражданский служащий продолжает выполнять служебные обязанности по замещаемой должности, то он считается выдержавшим испытание. Кроме того, гражданский служащий должен быть предупрежден о расторжении с ним служебного контракта по результатам испытания в письменной форме и не позднее чем за три дня. Представляется, что этот трехдневный срок предупреждения должен засчитываться в общий период испытания гражданского служащего. В таком предупреждении должны быть указаны причины, послужившие основанием для признания этого гражданского служащего не выдержавшим испытание. Решение представителя нанимателя о неудовлетворительном результате испытания может быть обжаловано в суд.
В то же время Закон позволяет в течение испытательного срока и гражданскому служащему расторгнуть служебный контракт по собственной инициативе в упрощенном порядке: он обязан предупредить представителя нанимателя о расторжении служебного контракта не за две недели, а за три дня.