2.1 Полномочия защитника

  Деятельность защитника оказывает содействие достижению цели уголовного процесса, но весьма своеобразными способами и методами. Выступая самостоятельным участником процесса, он независимо от кого-либо выбирает средства, тактику и методику защиты. В то же время он совмещает в себе полномочия представителя обвиняемого, с суждением которого связывается при совершении наиболее ответственных процессуальных действий и определении позиции по делу, исключающей вероятность коллизии по главному вопросу - о доказанности виновности.

      Цель деятельности защитника заключается в обнаружении обстоятельств, которые оправдывают обвиняемого или смягчают его ответственность, и в связи с этим он может быть безучастным к установлению истины. К примеру, защитник не обладает правами обнаруживать обстоятельства, разоблачающие обвиняемого, поддерживать обвинение или соглашаться с ним в случае если обвиняемый не признает свою вину. ⁴

    Наряду с этим, защищая права и интересы обвиняемого, защитник тем самым способствует вынесению обоснованного и справедливого приговора.

     Защитник призван для защиты и  отстаивания не всяких интересов обвиняемого, а только законных  и только законными способами и средствами. Вместе с тем подтверждение в законе на применение защитником любых других средств и способов защиты, не противоречащих закону (ст. 53 нового УПК), ориентирует его на деятельность активную, по защите законных прав и интересов подзащитных.

  Защитник должен вовремя  довести до сведения следователя, прокурора, суда данные об обстоятельствах, выступающих в пользу обвиняемого, о нарушении его прав с тем, чтобы данные нарушения были устранены. Он не вправе занимать по делу правовую позицию, которая противоречит интересам клиента.

Адвокат вправе также отказаться принять защиту при наличии уважительных  причин:

разногласие в позиции, выбранной обвиняемым, или средствами защиты, которыми преднамерен воспользоваться обвиняемый; в силу загруженности в других процессах, в случае пребывания в командировке, в отпуске по болезни и др. Ряд обстоятельств, исключающих участие в деле в качестве защитника, указан в законе «Положения об адвокатуре РСФСР»

    Адвокат, в отличие от прочих  защитников, не вправе отступиться  от принятой на себя защиты: это всегда влечет отмену приговора (Бюл. Верх. Суда РФ. 1992. N 5. С. 8). Непозволителен и отказ по мотивам отсутствия возможностей для защиты, обнаружившейся сложности дела. Отказом от защиты и переходом на позиции стороны обвинения будет являться опровержением адвоката объяснений подзащитного о невиновности последнего. Отказом от защиты признается выраженный открыто защитником отказ от оспаривания какого-либо значительного для защиты обстоятельства и отказ от обжалования приговора, когда подзащитный считает необходимым его обжалование. Непозволителен отказ от защиты и в связи с принятием нового поручения или в связи с тем, что подзащитный не заплатил гонорар.

  Отказ адвоката от защиты принятой на себя выступает существенным нарушением права на защиту и влечет незамедлительную смену адвоката. Всякий отказ адвоката от принятой им на себя защиты является нарушением закона и свидетельствует о неисполнении им своего профессионального долга, что является поводом для возбуждения дисциплинарного производства.⁵

 Защитник обязан принять меры необходимые  к тому, чтобы обвиняемому  были разъяснены все его права на предварительном следствии и объяснены  так, чтобы он их уяснил обвиняемый.

   Участвуя при допросе обвиняемого  и подозреваемого, а также в  других следственных действиях,  защитник обязан обеспечивать обнаружение всех обстоятельств благоприятных для подзащитного. При этом защитник должен принять и меры необходимые к охране личности обвиняемого в психологическом и нравственном плане а также возразить против таковых непозволительных приемов допроса, как нереальные обещания, угрозы и иные виды обмана, грубый тон и т.п.

 Ход и порядок допроса устанавливает следователь. Защитник имеет право  задавать вопросы посредством следователя или с его разрешения. Тем не менее данное обстоятельство  несет характер процедуры  и  значит, что следователь не  вправе безо всяких оснований воспретить защитнику задавать вопросы допрашиваемому. Защитник же не вправе задать наводящие вопросы и те которые к делу не относятся.

  Принимая участие при допросе и производстве того или иного следственного действия, защитник имеет право делать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей в протоколе данного следственного действия. Причем закон не предусматривает какой-нибудь реакции на данного рода замечания защитника со стороны следователя.

  Присутствие защитника при производстве следственных действий, в каких принимают участие подозреваемый или обвиняемый, зависит не от следователя, а от самого усмотрения защитника. В иных следственных действиях участие защитника зависит от итогов разрешения ходатайства об этом. Так, отказ возможен в тех случаях, когда следователь посчитает присутствие защитника нецелесообразным, если тот может оказать нежелательное влияние на допрашиваемого, к примеру, уменьшить степень его откровенности в изложении обстоятельств преступления. Законным будет такой отказ, если по тактическим соображениям недопустимо преждевременное ознакомление с данными, какие могут быть получены при производстве следственных действий.

    Защитник допущенный в уголовное дело еще до завершения расследования вправе ознакомиться  с рядом процессуальных и иных  документов, а именно: с протоколами тех следственных действий, в которых участвовал он сам, а также его подзащитный; с документами, которые предъявлялись или должны были предъявиться подозреваемому или обвиняемому с протоколом задержания и постановления об избрании меры пресечения; с материалами, которые направляются в суд:

    -в подтверждение обоснованности и законности  применения к подзащитному задержания или заключения под стражу, в качестве меры пресечения и продления срока содержания под  стражей.

      Уголовное дело предоставляется  защитнику для того, чтобы он мог ознакомиться с ними,  в пронумерованном и подшитом   виде  в полном объеме  с описью  листов дела.

      При ознакомлении с материалами дела защитник вправе совершать выписки из него сведений в любом объеме, применяя общеустановленные способы: стенографировать, переписывать, перепечатывать на машинке, пользоваться компьютером, реализовывать звукозапись материалов дела путем их оглашения, делать ксерокопии, фотографировать и т.п., лишь бы без оснований не затягивался срок ознакомления с делом. Если же дело еще не закончено, то использование оргтехники может исполняться только с разрешения следователя, а в судебном заседании - с разрешения председательствующего.

    В новом УПК содержится действительно революционное  нововведение, которое закладывает принцип  состязательности с самого начала расследования  уголовных дел. Часть 2 статьи 53 устанавливает  право защитника собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи. А часть 3 статьи 86 настоящего кодекса говорит о том, что защитник вправе собирать доказательства путём:

    1-получения  предметов, документов и иных  сведений;

     2-опроса  лиц с их согласия;

     3-истребования справок, характеристик, иных документов от органов 

государственной власти,органов местного самоуправления,общественных 

объединений и организаций,  которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

  Адвокат также вправе представлять  суду и следователю   вещественные и письменные  доказательства, попавшие к нему, предпринять  активные действия по сбору  информации. Защитник может обследовать  место (объект) преступления и составить схему или план, совершить фотосъемку, если подобные действия не нарушают чьи-либо интересы. Это же относится и к киносъемке, запечатлевающей объект в динамике. Фото- и киносъемку может произвести сам защитник или доверить это действие специалистам. Защитник, как и всякий гражданин, может (за пределами процессуальной формы) беседовать с людьми: получать какую-либо информацию, к примеру, у тех, кто обращается к нему с просьбой принять защиту обвиняемого, о лицах, которые обладают нужными данными для обвиняемого, хранят соответствующие документы и т.п.

Защитник, представляя материалы не обязывается указывать, от кого они были получены, но должен объяснить, для доказательства каких обстоятельств  они нужны для дела.

      Материалы, обретенные защитником, будут являться доказательствами только после приобщения их к делу и должны быть обследованы путем проведения следователем или судом надлежащего процессуального действия - назначения экспертизы, допроса свидетеля, осмотра местности или помещения, предмета и т.п.

   Заявление ходатайств, как в устной, так и в письменной форме - это одно из результативных средств защиты. Оно может быть связано с изменением меры пресечения, или квалификации преступления, прекращением дела, или производством определенного следственного действия и решением прочих вопросов, которые имеют значение для дела.

  Признание судом заявленного адвокатом ходатайства безосновательным не может являться основанием для вынесения частного определения в

 отношении адвоката.⁶

      Защитник не имеет права заявлять  ходатайство, не обсудив его содержание с обвиняемым или же не поставив его в известность о содержании и характере просьбы. Этого требуют как этика, так и нормы УПК.

      Ходатайства могут быть заявлены  как в письменной, так и  в устной форме. Устные заносят в протокол, а письменные приобщают к делу. Подготовка письменного ходатайства требует определенного количества времени для того, чтобы изучить научную литературу, судебную практику и провести анализ материалов, консультаций со специалистами. УПК не предусмотрел какого-либо специального срока для формулировки ходатайств, и он устанавливается из общего указания на то, что следователь и суд должны снабдить защитника возможностью заявлять ходатайства. В необходимых случаях по многотомным делам следователь обязан определить обвиняемому и защитнику достаточное время для подготовки ходатайства.⁷

     Защитник имеет право заявлять отводы в соответствии с порядком и основаниями, предусмотренными в главе 4 УПК. При заявлении отвода защитник не может сослаться на сведения, в заведомой ложности каковых он субъективно убежден. Отчего защитник имеет права поддерживать и заявлять отвод, которых будет основан на таких сведениях. Наряду с этим, защитник может приводить утверждения, в истинности которых он не убежден до конца.

    Защитник имеет право приносить жалобы  на решения и действия следователя, дознавателя, прокурора и суда. Значимым средством обеспечения законности судебного разбирательства выступает право защитника заявлять возражения против действий председательствующего. Данные возражения заносят в протокол судебного заседания.

     Закон, поддерживая отношения на основе доверия, между защитником и клиентом, обязывает адвоката не разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и оказыванием иной юридической помощи, а также не применять их в своих интересах или интересах третьих лиц.

      Адвокат не вправе оказывать  конфиденциальное содействие органам,  выполняющим ОРД, а эти органы не должны обращаться к адвокатам за подобным содействием.⁸

Защитник не подлежит  также вызову  и допросу в качестве свидетеля  об обстоятельствах, которые ему стали известны, после обращения к нему лиц за  оказанием юридической помощи. В  свою очередь адвокат не имеет права давать показания о данного рода обстоятельствах. Сведения, составляющие предмет адвокатской тайны, не могут предназначаться в качестве доказательств в производстве по административным, гражданским и уголовным делам, по каким адвокат оказывал юридическую помощь.