7.8. Ежегодные отпуска

Всем работающим по трудовому договору предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и средней заработной платы (ст. 114 ТК).

Ежегодный отпуск — это непрерывный продолжительный отдых, предоставляемый работникам ежегодно в целях укрепления здоровья и восстановления трудоспособности. Законодательство о труде различает два вида ежегодных отпусков для отдыха: основные отпуска (ст. 115 ТК) и дополнительные отпуска (ст. 116—119 ТК).

Основной оплачиваемый отпуск предоставляется всем работникам, в том числе работающим у физических лиц, продолжительностью 28 календарных дней. Правом на отпуск пользуются временные (заключившие договор на срок до двух месяцев), сезонные работники, совместители. Временным работникам предоставляется отпуск или выплачивается компенсация при увольнении из расчета двух рабочих дней за месяц работы (ст. 291 ТК). Сезонным работникам отпуск предоставляется из расчета двух календарных дней за месяц работы (ст. 295 ТК). Совместители получают отпуск одновременно с отпуском по основной работе, даже если они не отработали по совместительству 6 месяцев; в этом случае отпуск дается авансом (ст. 286 ТК).

Для некоторых категорий работников с учетом возраста, состояния здоровья, степени интенсивности и напряженности труда устанавливаются удлиненные основные отпуска, т. е. основные отпуска большей продолжительности. Удлиненные отпуска установлены:

• несовершеннолетним работникам — 31 календарный день в удобное для них время (ст. 267 ТК);

• педагогическим работникам — от 42 до 56 календарных дней в зависимости от места работы и занимаемых должностей.¹ Например, отпуск педагогических работников дошкольных учреждений и учреждений дополнительного образования детей составляет 42 календарных дня, отпуск преподавателей школьных и высших учебных заведений - 56 календарных дней;

• работникам, занятым на работах с химическим оружием, в том числе: на работах, отнесенных к первой группе, — 56 календарных дней; на работах, отнесенных ко второй группе, — 49 календарных дней;²

• работающим инвалидам — не менее 30 календарных дней;³

• некоторым другим категориям работников.

Сверх основного отпуска для некоторых категорий работников установлены ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска, присоединяемые к основному. Они предоставляются в целях компенсации повышенных затрат труда в тяжелых производственных и климатических условиях, а также поощрения длительной работы в организации.

¹ См.: Постановление Правительства Российской Федерации «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам» от 1 октября 2002 г. № 724 (ред. от 11.05.2007).

² Федеральный закон «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием» от 7 ноября 2000 г. № 136-ФЗ (ред. от 22.08.2004).

³ Статья 23 Федерального закона «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ (ред. от 31.12.2005).128

Право на такие отпуска имеют:

• работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Перечни производств, работ, профессий и должностей, которые дают право на дополнительный отпуск, и его минимальная продолжительность устанавливаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;

• отдельные категории работников за особый характер работы по перечням, утверждаемым Правительством РФ (ст. 118 ТК);

• работники с ненормированным рабочим днем (ст. 119 ТК).¹ Продолжительность дополнительного отпуска устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и не может быть менее 3 календарных дней. Конкретная продолжительность отпуска должна определяться исходя из фактической переработки в течение года;

• лица, работающие в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях (ст. 321 ТК). Продолжительность дополнительного отпуска составляет: для работающих в районах Крайнего Севера — 24 календарных дня; в местностях, приравненных к этим районам, — 16 календарных дней;

• некоторые другие категории работников, установленные законодательством.

Длительный дополнительный отпуск установлен для педагогических работников образовательных учреждений, которым не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы должен предоставляться отпуск сроком до 1 года. Порядок и условия его предоставления определяются учредителем и (или) уставом данного образовательного учреждения (ст. 335 ТК).

Дополнительные отпуска в соответствии со ст. 116 ТК могут предоставляться работодателем другим категориям работников за счет собственных средств в порядке и на условиях, установленных коллективным договором или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

¹ См.: Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. № 884.

Исчисление продолжительности отпуска регулируется ст. 120 ТК. Продолжительность отпуска исчисляется в календарных днях. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Основной и дополнительный отпуска предоставляются один раз в рабочем, а не в календарном году. Рабочий год, как правило, исчисляется со дня поступления на работу в данную организацию. Право на отпуск за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев непрерывной работы у данного работодателя (ст. 122 ТК). По соглашению сторон отпуск может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев работы.

Некоторые категории работников в соответствии с законом имеют право на отпуск до истечения 6 месяцев работы. К ним относятся:

• беременные женщины, которые вправе приурочить очередной отпуск к отпуску по беременности и родам;

• несовершеннолетние, поскольку им предоставлено право выбора времени использования отпуска;

• совместители, которым отпуск должен быть предоставлен в период отпуска по основной работе;

• работники, усыновившие ребенка в возрасте до 3 месяцев;

• некоторые другие категории работников.

При этом право на отпуск возникает в полном размере. В стаж работы, дающий право на отпуск, включаются периоды, указанные в ст. 121 ТК. Таковыми являются:

• фактически проработанное время;

• периоды, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (время выполнения государственных обязанностей, время болезни, время пребывания в учебном отпуске, время ежегодного оплачиваемого отпуска (основного и дополнительного), время прохождения медицинского освидетельствования, если оно предусмотрено законом, и т. д.);

• время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежнем месте

• период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.

В законодательстве определены и периоды времени, которые не включаются в стаж, дающий право на отпуск. К ним отнесены:

• время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие отстранения его от работы по основаниям, предусмотренным ст. 76 ТК;

• время отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет;

• время пребывания по просьбе работника в отпуске без сохранения заработной платы продолжительностью более 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж, дающий право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и опасными условиями труда, включается только время, фактически отработанное в соответствующих условиях.

Очередность предоставления отпусков определяется графиком, утвержденным работодателем с учетом мнения профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года. График имеет обязательную силу как для работников, так и для работодателя (ст. 123 ТК). О времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников закон предоставляет право выбора времени использования отпуска. Таким правом пользуются несовершеннолетние (ст. 267 ТК), а также мужчины, которые вправе получить отпуск в период нахождения жены в отпуске по беременности и родам, независимо от времени их непрерывной работы у данного работодателя (ст. 123 ТК). В виде поощрения за добросовестный или многолетний труд работникам может быть предоставлено право выбора времени использования отпуска, что закрепляется в коллективных договорах и других локальных нормативных актах. Это хорошая мера стимулирования труда и поощрения добросовестных работников.

Отпуска должны предоставляться ежегодно в установленный срок. По соглашению между работником и работодателем отпуск может быть разделен на части, но при условии, чтобы одна из частей была не менее 14 календарных дней (ст. 125 ТК).

Закон ограничивает возможность замены отпуска денежной компенсацией (ст. 126 ТК). Ею по письменному заявлению работника может быть заменена часть отпуска, превышающая 28 календарных дней. Следовательно, реально этим правом могут воспользоваться только работники, имеющие удлиненные основные или дополнительные отпуска. Не попускается замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам, несовершеннолетним, а также лицам, занятым на работах с вредными и опасными условиями труда.

Компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается работникам при увольнении. Однако ст. 127 ТК предусматривает, что по письменному заявлению работника неиспользованный отпуск может быть предоставлен ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия); днем увольнения считается последний день отпуска. При увольнении вследствие истечения срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. При этом днем увольнения также считается последний день отпуска. Данный вопрос может быть решен только по соглашению сторон — по письменному заявлению работника и с согласия работодателя.

Отзыв из отпуска допускается только с согласия работника. Неиспользованная вследствие отзыва часть отпуска должна быть предоставлена работнику в любое удобное для него время в течение текущего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Запрещено отзывать из отпуска несовершеннолетних, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и опасными условиями труда (ст. 125 ТК).

В порядке, установленном ст. 124 ТК, возможно продление или перенесение отпуска на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника.

Отпуск продлевается в случае временной нетрудоспособности работника на число дней болезни, зафиксированных в больничном листке. При этом работник обязан уведомить работодателя о своей болезни с предоставлением соответствующего документа и продлении в связи с этим отпуска, т. е. поставить работодателя в известность о несвоевременном выходе на работу. По соглашению сторон возможен перенос неиспользованной в связи с болезнью части отпуска на другое время. Отпуск должен быть продлен при исполнении работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для их выполнения законом предусмотрено освобождение от трудовой деятельности. Продление отпуска возможно и в других случаях, предусмотренных законом, а также локальными нормативными актами организации. Тем самым перечень оснований для продления отпуска может быть расширен работодателем.

Перенесение отпуска на следующий рабочий год допускается в исключительных случаях, когда предоставление отпуска в текущем году может неблагоприятно отразиться на работе организации, индивидуального предпринимателя и с согласия работника. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Запрещено не предоставлять отпуска в течение двух лет подряд, а также задерживать отпуска несовершеннолетним и лицам, занятым на работах с вредными и опасными условиями труда.

Работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести отпуск на другой срок, согласованный с работником, если ему не была своевременно произведена оплата за время отпуска либо он не был предупрежден о начале отпуска в установленный законом срок.

Статья 128 ТК регламентирует порядок предоставления работникам отпусков без сохранения заработной платы. Этот отпуск может быть предоставлен работнику по его письменному заявлению. Таким образом, инициатива получения отпуска всегда принадлежит работнику. Предоставление неоплачиваемых отпусков по инициативе работодателя законом не предусмотрено, и требования работодателя о подаче работниками заявлений о предоставлении таких отпусков являются незаконными. Продолжительность отпуска определяется по соглашению сторон.

По общему правилу предоставление отпуска без сохранения заработной платы — право, но не обязанность работодателя. Основанием для предоставления такого отпуска являются семейные обстоятельства работника и другие уважительные причины.

Работодатель обязан по письменному заявлению предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

• участникам Великой Отечественной войны — до 35 календарных дней в году;

• работающим пенсионерам по возрасту — до 14 календарных дней в году;

• родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, — до 14 календарных дней в году;

• работающим инвалидам — до 60 календарных дней в году;

• работникам в случае рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников — до 5 календарных дней;

• в других случаях, предусмотренных законодательством либо коллективным договором. Например, если у совместителя отпуск меньше чем отпуск по его основной работе, работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (ст. 286 ТК).

Трудовой кодекс устанавливает единый порядок исчисления средней заработной платы для всех случаев, предусмотренных законодательством. Особенности порядка ее исчисления определяются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (ст. 139 ТК).

При расчете средней зарплаты учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. Это — основная заработная плата, все установленные доплаты и надбавки к заработной плате, а также все предусмотренные системой оплаты премии и вознаграждения.

В настоящее время средний заработок для всех случаев его определения, предусмотренных Трудовым кодексом, рассчитывается в соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы.¹

Расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 месяцев, предшествующих моменту выплаты. Средний заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 3 календарных месяца (п. 3 Положения).

При исчислении среднего заработка работника в ряде случаев (п. 4 Положения) из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы. К таким случаям относятся: сохранение среднего заработка в соответствии с законодательством РФ; получение пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам; простой работника по независящим от него причинам и др. Другие особенности определения среднего заработка предусмотрены п. 5-7 Положения.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (рабочих, календарных) в периоде, подлежащем оплате. Средний дневной заработок, кроме случаев при оплате отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество фактически отработанных в этот период дней (п. 8 Положения).

В соответствии с п. 9 Положения средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется следующим образом: сумма фактически начисленной заработной платы в расчетном периоде делится на 3 и на 29,6 (среднемесячное число календарных дней).

При не полностью отработанном расчетном периоде (в частности, по причине болезни) средний дневной заработок определяется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму, состоящую из среднемесячного числа календарных дней (29,6), умноженного на количество полностью отработанных месяцев, и количества календарных дней в не полностью отработанных месяцах. Последняя величина рассчитывается путем умножения рабочих дней по календарю 5-дневной рабочей недели, приходящихся на отработанное время, на коэффициент 1,4.

В соответствии с п. 10 Положения средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы фактически начисленной зарплаты на количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели. При этом количество рабочих дней в не полностью отработанных месяцах рассчитывается путем умножения рабочих дней по календарю 5-дневной рабочей недели, приходящихся на отработанное время, на коэффициент 1,2.

По таким же правилам (см. п. 9 и 10) должен рассчитываться средний дневной заработок работника для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска при его работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) (п. 11 Положения).

В условиях применения суммированного учета рабочего времени используется средний часовой заработок. Он исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество часов, фактически отработанных в этот период.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов в периоде, подлежащем оплате. Для оплаты отпуска он определяется путем умножения

среднего часового заработка на количество рабочего времени (в часах) в неделю в зависимости от установленной продолжительности рабочей недели и на количество календарных недель отпуска (п. 13 Положения).

Вопросы и задания для обсуждения

1. Какие принципы заложены в законодательном регулировании рабочего времени и времени отдыха?

2. В чем состоит различие видов рабочего времени (нормальное, сокращенное, неполное)?

3. Как регламентируется привлечение к работе сверх установленной продолжительности рабочего времени?

4. Какие виды режимов рабочего времени установлены законодательством, в чем их различие и чем обусловлено их введение?

5. Какие гарантии прав работников содержатся в законодательстве, регулирующем время отдыха?

6. Как определяется средний заработок для оплаты отпусков, предоставленных в календарных днях и в рабочих днях?