49. Аспекты понимания источника права.

Источник права определяется и как деятел-ь гос-ва по созданию прав-х предписаний, и как результат этой деятельности.

Выделяют источники права:

- в материальном смысле – совокупность исторических, экономич-х, политич-х, нравств-х факторов, характериз-х социально-духовный мир конкретного народа и его материальную жизнь;

- в идеальном смысле – предполагает те философские идеи, которые легли в основу данной правовой системы;

- в формальном (юридическом) смысле – являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права. Различные способы внешнего выражения норм права.

В настоящее время источник права обозначается чаще всего источником в юрид-м смысле и именно когда источник в юрид-м смысле понимается, то он и отождествляется с формой права.

Источники права – действующие в гос-ве официальные документы, устанавлив-е или санкцион-е нормы права, внешние формы выражения правотворч-й деятельности гос-ва, с помощью которой воля законодателя становится обязатель-й для исполнения.

Виды: правовой обычай, судебный прецедент, НПА, правовая доктрина (мнения, идеи выдающихся учёных-юристов), религиозная догма (не признана государством и не подкреплена гос. принуждением), нормативный договор (соглашение между двумя и более субъектами права, заключаемое для достижения целей и решения задач, имеющих юр. значение для договаривающихся сторон) + Принципы права (некоторые авторы относят).

Правовой обычай – правило поведения, которое сложилось исторически в силу его повторяемости в течение длительного времени, санкционированное гос-м в качестве общеобязательного. Не всякий обычай становится правовым, а лишь тот, который гос-м признаётся полезным, т.е. обычай должен отвечать гос. интересам. Содержание правового обычая прямо не закрепляется в действующем законодательстве и для его действия необходима отсылка в НПА на разрешение его применения. Пример: ст. 5 ГК РФ закреплён обычай делового оборота «Обычаем делового оборота признаётся сложившееся и широко применяемое в какой-л. области предпринимат-й деятел-и правило поведения, не предусмотренное законодат-м, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодат-ва или договору, не применяются».

Признаки правового обычая:

- исторически сложившееся правило поведения;

- правило поведения сложилось в силу повторяемости в течение длительного времени;

- общеобязательное правило поведения;

- обеспечивается гос. принуждением;

- не должен противоречить действующему законодательству.

Правовой прецедент-это предшествующее решение судебных (суд. прецедент) или администр-х (администрат-й прецедент) органов по конкретному делу. Впоследствии он принимается за образец при рассмотрении аналогичных дел в равных или нижестоящих инстанциях. Суд. прецеденты, собранные в сборники, являются основной формой права для государства в англо-саксонской правовой системе. Формально прецедент не имеет применения в качестве формы права в РФ.

НПА – официальный, письменный акт, изданный компетентным органом или принятый всеми гражданами гос-ва в форме референдума, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права, имеющий общеобязательный характер, обладающий юр. силой и подкреплённый принудительной силой гос-ва.

Признаки НПА:

- имеет письменную форму;

- имеет атрибуты, позволяющие выделить его из множества других НПА;

- обладает определённой юр. силой в зависимости от уровня принявшего его органа и места акта в системе НПА;

- принимается уполномоченными органами и по определённой процедуре;

- имеет внутреннюю структуру;

- имеет определённый предмет регулирования;

- действует в течение определённого срока либо бессрочно до его отмены компетентным органом;

- охватывает своим действием определённую территорию;

- входит в единую иерархию НПА;

- подкреплён возможностью применения гос. принуждения в случае нарушения его предписаний.

Достоинства НПА:

- оперативность;

- систематизированность.

Недостатки НПА:

- абстрактный характер; зачастую не учитывает интересы общества; сложно разобраться в терминах без специал-х юр. знаний.

Классификация НПА:

1. По юр. силе:

А) Законы:

- основной – Констит. РФ; - ФКЗ; - ФЗ; - законы субъектов РФ.

Б) Подзаконные акты:

- фед-го уровня (указы Презид-а, Постановления Правит-ва);

- регионал-го уровня (нормат. акты орг-в гос. власти суб-в РФ);

- местного уровня (подзак-е акты органов местн. самоуправ-я).

2. В зависимости от времени действия:

- постоянные;

- временные.

3. По сфере действия:

- общегосударственные;

- региональные;

- локальные.

4. По предмету правового регулирования:

- акты, регламентирующие отношения в - гос.-правовой сфере; в уг.-правовой сфере; в гражд.-прав. сфере и др.

5. По способу принятия:

- народные – принятые на референдуме;

- вотированные – акты, принятые компетентным гос. органом посредством получения вотума доверия со стороны определённого числа членов этого органа;

- октроированные («дарованные» свыше) – акты, принятые и «дарованные» подданным главами монархических государств.

НПА договор – (нормативный договор, договор с нормативным содержанием) заключается уполномоченными на то субъектами (санкционированное или делегированное нормотворчество), устанавливает, изменяет или прекращает нормы общего характера. Его нормативное значение должно быть закреплено на законодательном уровне. Договоры характерны прежде всего, для государств-го, администр. и трудо. права. (Федер-й договор между федер-м субъектом и субъектами фед-и 1992г., хозяйственные договоры между госорганами суб-в фед-и; коллективный дог-р).

Признаки нормативного договора:

-содержит нормы общего характера, рассчитанные на индивидуально неопределенный круг лиц и неоднократное применение;

-заключен его сторонами добровольно, основываясь на правовом равенстве сторон и общности их интересов;

-предусматривает взаимную ответственность сторон и наличие правового обеспечения.