up_ku / УП КУ

61

определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акционерные общества являются единственными юридическими лицами,

которые имеют право выпускать акции. Акционеры не отвечают по обязательствам общества. Риск, который принимают на себя акционеры,

ограничивается риском потери стоимости принадлежащих им акций.

2. Открытые и закрытые акционерные общества. В Законе об АО проводится разграничение между открытыми и закрытыми акционерными обществами (табл. 2.2). Закон об АО предусматривает больший размер уставного капитала для открытых обществ, чем для закрытых. Кроме того, к

открытым обществам применяются более жесткие и сложные правила в отношении управления и раскрытия информации. Форма закрытого общества в большей степени подходит небольшим предприятиям, для которых предпочтительна простая структура. Форма открытого общества больше подходит для крупных и растущих компаний, которые стремятся привлечь денежные средства на фондовых рынках.

Таблица 2.2

Основные различия между открытыми и закрытыми обществами

63

•возможность свободного отчуждения акций. Акции открытого общества могут отчуждаться без согласия других акционеров, общества или его менеджеров;

•ограничение рисков акционеров;

•диверсификация рисков. Риски открытого общества распределяются среди большого числа акционеров.

в) Недостатки открытых акционерных обществ. Основным экономическим преимуществом открытого акционерного общества является широкий доступ к финансовым рынкам. Однако такой доступ сопряжен с определенными издержками. Для того чтобы общество получило право предлагать свои ценные бумаги инвесторам, ему необходимо преодолеть ряд организационных, правовых и регулятивных барьеров. Акционерному обществу необходимо:

•соблюдать положения нормативных правовых актов о ценных бумагах, в

то время как ООО находятся за пределами сферы применения таких актов;

•создать сложную организационную структуру, призванную защитить акционеров от злоупотреблений и предоставить профессиональным менеджерам возможность применить их знания в управлении обществом.

Общество несет затраты, связанные с созданием и работой органов управления;

•соблюдать правила раскрытия информации и требования других нормативных актов. Открытое общество должно публиковать годовые отчеты и годовую финансовую отчетность;

•привлекать акционеров, желающих инвестировать в общество;

•обеспечить профессиональный менеджмент;

•обеспечить более высокий минимальный уставный капитал по сравнению с другими организационно-правовыми формами.

4.Различия в регулировании деятельности обществ, обусловленные числом акционеров. Существуют некоторые различия в регулировании деятельности обществ в зависимости от числа акционеров – владельцев голосующих акций. Эти особенности регулирования призваны обеспечить

директора); ревизионную комиссию (в составе нескольких членов или одного лица, выполняющего функции ревизионной комиссии, – ревизора). Кроме того,

общество может по своему усмотрению создать следующие органы управления: совет директоров; коллегиальный исполнительный орган.

•Общества с числом акционеров 50 или более. В дополнение к органам,

необходимым для общества с числом акционеров менее 50, в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 или более должен быть создан совет директоров. Коллегиальный исполнительный орган может создаваться по усмотрению такого общества. Общая схема обязательных и необязательных органов акционерного общества и их функции,

предусмотренные Законом об АО и Кодексом ФКЦБ, представлены на рис 2.2.

1. Общее собрание акционеров. Общее собрание является высшим органом управления обществом. На общем собрании акционеры принимают и утверждают ряд основополагающих решений (избираются члены совета директоров, утверждаются годовой отчет, финансовая отчетность,

распределение прибыли.

Рис.2.2. Обязательные и необязательные органы акционерного общества:

Органы акционерного общества, предусмотренные (как обязательные и

необязательные) Законом об АО;

Органы акционерного общества, рекомендованные Кодексом ФКЦБ

66

2. Совет директоров. Совет директоров играет основную роль в системе корпоративного управления. Он отвечает за общее руководство деятельностью общества, определение его стратегии и коммерческих задач, в том числе годового финансового плана и бизнес-плана, а также за результаты деятельности менеджеров.

Он действует в интересах общества, защищает права всех акционеров,

осуществляет надзор за работой генерального директора и коллегиального исполнительного органа, а также за функционированием систем финансового контроля. Эффективный, профессиональный и независимый совет директоров играет исключительно важную роль во внедрении надлежащей практики корпоративного управления.

3. Исполнительные органы.

a) Генеральный директор (единоличный исполнительный орган). У

каждого акционерного общества должен быть генеральный директор.

Генеральный директор отвечает за руководство текущей деятельностью общества и подотчетен совету директоров и общему собранию. Полномочия генерального директора, порядок его избрания и его взаимоотношения с другими органами управления регулируются законодательством, уставом общества и его внутренними документами, а также договором, заключенным между генеральным директором и обществом.

б) Коллегиальный исполнительный орган. Коллегиальный исполнительный орган состоит из генерального директора и исполнительных должностных лиц (менеджеров) высшего звена. Он может называться правлением или дирекцией. В настоящем пособии используется термин

«коллегиальный исполнительный орган» или «правление».

Коллегиальный исполнительный орган создается по усмотрению общества. Он отвечает за руководство текущей деятельностью общества и проводит в жизнь стратегию, определенную советом директоров. Несмотря на то что создание коллегиального исполнительного органа не является обязательным, Кодекс ФКЦБ рекомендует всем обществам создавать такой

67

орган, возглавляемый генеральным директором.

в) Управляющая организация и управляющий. Общее собрание может передать полномочия генерального директора по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). При определенных обстоятельствах и если это предусмотрено уставом, совет директоров вправе приостановить полномочия управляющей организации.

4.Ревизионная комиссия. Общество должно избрать ревизионную комиссию в составе нескольких членов или ревизора. Ревизионная комиссия представляет собой избираемый на общем собрании орган общества, который осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества и отчитывается непосредственно перед общим собранием.

5.Комитеты совета директоров. Создание комитетов совета директоров не предусмотрено российским законодательством. Однако в Кодексе ФКЦБ рекомендуется создать такие комитеты (в частности комитет по аудиту) для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров. Описание полномочий, состава и функций отдельных комитетов совета директоров, приведенное в настоящем пособии,

основывается на рекомендациях Кодекса ФКЦБ и надлежащей практике.

6. Контрольно-ревизионная служба. Несмотря на то, что контрольно-

ревизионная служба не является обязательным органом, общество может создать такую службу с целью осуществления внутреннего контроля на ежедневной основе. Контрольно-ревизионная служба должна быть независимой от генерального директора и других членов коллегиального исполнительного органа. Контрольно-ревизионная служба функционально отчитывается непосредственно перед советом директоров и его комитетом по аудиту, но также может отчитываться в административном порядке и перед генеральным директором или коллегиальным исполнительным органом.

7. Корпоративный секретарь. Общество может счесть целесообразным ввести должность корпоративного секретаря, который обеспечивает

68

соблюдение органами и должностными лицами общества процедур,

установленных законодательством, уставом и иными внутренними документами. Корпоративный секретарь может оказывать помощь совету директоров в организации общих собраний, заседаний совета и в выполнении других функций. Он может также обеспечивать надлежащее раскрытие информации, хранение корпоративных документов и уведомлять председателя и (или) совет директоров о нарушениях корпоративных процедур.

2.2.2. Общая система управления в ООО

Общество с ограниченной ответственностью – это организационно-

правовая форма юридического лица, представляющая достаточную свободу участникам в области самостоятельного определения правил корпоративного управления. Так, федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. (далее – Закон об ООО, Закон) дает возможность учредителям самостоятельно решать вопросы, связанные с компетенцией общего собрания участников общества. Например, ст. 33 этого закона включает лишь открытый перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции собрания, который может быть расширен уставом (можно сравнить с п. 3 ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г.). Пункт 8 ст. 37 Закона об ООО содержит диспозитивную норму, которая позволяет учредителям общества предусмотреть в уставе большее количество голосов для принятия решений на общем собрании участников, чем установлено в законе. При этом не исключена возможность закрепления необходимости 100 % голосов участников общества для принятия решений на общем собрании.

Закон предоставляет участникам общества возможность выбрать между традиционной двухзвенной структурой органов управления обществом,

состоящей из высшего органа - общего собрания участников, и назначаемого им и подотчетного ему исполнительного органа - единоличного (генеральный директор, президент), и, если это предусмотрено уставом общества,

коллегиального (правление, дирекция), и характерной для акционерных

69

обществ трехзвенной структурой, включающей общее собрание участников,

совет директоров (наблюдательный совет) как орган, выполняющий функции собрания участников в перерывах между ними, и исполнительные органы общества, руководящие текущей деятельностью общества и подотчетные общему собранию и совету директоров.

Выбор того или иного варианта структуры органов управления из предусмотренных законом осуществляется самими участниками общества и отражается в его уставе. Там же определяется и компетенция каждого из органов управления.

В свою очередь функционирование органов управления общества с ограниченной ответственностью осуществляется по принципу разграничения полномочий (табл. 2.4).

Таблица 2.4

Возможны следующие варианты состава органов управления

Кроме этого уставом может быть предусмотрена возможность формирования ревизионной комиссии и привлечение аудитора общества.

Создание ревизионной комиссии обязательно в обществе, имеющем более пятнадцати участников. Привлечение аудитора общества обязательно в случаях, прямо предусмотренных законом.

При решении вопроса о составе органов управления необходимо понимать, что каждый из возможных вариантов может упростить или наоборот усложнить процедуру принятия решений по основным вопросам деятельности общества, защитить или ослабить положение отдельного участника общества и привести к ряду иных последствий, влияющих на осуществление прав каждого участника общества.

70

Функционирование органов управления общества с ограниченной ответственностью осуществляется по принципу разграничения полномочий.

Компетенция органов управления общества с ограниченной ответственностью определяется уставом общества с учетом требований федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Компетенция общего собрания участников общества определена в ст.33

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Основная часть вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания участников общества,

может быть передана на рассмотрение совета директоров, в частности такие важные вопросы, как:

определение основных направлений деятельности общества;

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю,

утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

решение вопросов об одобрении крупных сделок;

решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества.

Ккомпетенции единоличного исполнительного органа (генерального директора, президента) общества с ограниченной ответственностью относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением