up_ku / УП КУ

11

своего вклада в товарищество ответственность, что позволяет говорить о возникновении элемента корпоративного управления как ограниченной ответственности собственников. Таким образом, коммандитные товарищества можно рассматривать как шаг на пути дальнейшего обособления предпринимательских объединений от лиц их создающих и возникновения вместо объединения лиц нового лица, а также как начальную форму при переходе от личного предпринимательского объединения к имущественному

(капиталистическому).

Первые упоминания о коммандитных товариществах относят к 976 г. в

Венеции. Однако, по мнению А.К. Дживелегова, широкое распространение товарищество получило лишь в XII веке. В Италии – это каменды, в Венеции -

коллеганции. Данная форма позволяла в те времена различным социальным группам участвовать в морской торговле, получая от нее свою долю прибыли,

не разделяя опасностей и трудностей путешествий. Одновременно каменды возникли и во Франции, Испании и на Арабском Востоке. В Германии же каменды появились гораздо позже, но уже не на основе морской торговли, а из института уполномоченных.

Первое же законодательное регулирование каменды встречается во французском Ордонансе о торговле 1673 г., а в качестве самостоятельного хозяйственного субъекта коммандитные товарищества появляются в торговом кодексе Франции.

Как видно из истории развития предпринимательских объединений происходило их постепенное обезличивание, то есть влияние отдельных членов предпринимательского объединения на его деятельность уменьшалась. И на определенном этапе развития мировой экономики возникла необходимость создания предпринимательских объединений не в виде группы лиц, а в виде нового самостоятельного субъекта права, при котором объединения были бы обособлены как от состава участников, так и их воли. Это позволило бы не прекращать деятельности товарищества в связи с выходом или смертью участников, как того требовало законодательство, и принимать решения не

12

единогласно, как было до настоящего времени, а большинством голосов. Такое предпринимательское объединение должно было иметь определенную организацию, для того чтобы не смешивать волю объединения с волей его участников (хотя воля объединения формировалась на основе воли участников).

Возникшая потребность была определена введением в практику правовой конструкции «юридическое лицо». Хотя элементы конструкции «юридическое лицо» уже существовали и в средневековье, например итальянский corpus misticum, и даже в Древнем Риме (римские universitas), однако четкие критерии понятия юридическое лицо сформировались в XIX веке. Это можно объяснить тем, что эпоха колонизации и буржуазных революций предъявила новые требования к организации предпринимательских объединений. В

законодательных же актах понятие юридическое лицо стало использоваться в начале XIX века, например, в торговом кодексе Франции 1807 года.

Таким образом, следующей ступенью логического ряда предпринимательских объединений явились объединения, совмещающие в себе признаки товарищества и юридического лица. Наиболее распространенными сегодня среди них являются полные и коммандитные товарищества – юридические лица (товарищества с некоторыми признаками юридического лица) и общество с ограниченной ответственностью (юридические лица с некоторыми признаками товариществ).

В полном товариществе – юридическом лице появляется самостоятельная структура органов управления. Хотя в эти структуры входят те же товарищи, но они вне предпринимательских объединений. Товарищ выступает уже не от собственного имени как представитель иных товарищей, а представляет орган юридического лица. Изменяется статус имущества полного товарищества юридического лица – из общего оно становится единичным имуществом юридического лица. В то же время, так как личное влияние товарища на такое юридическое лицо велико, то сохраняются и значительные обязанности,

13

включая и полную ответственность по обязательствам полного товарищества -

юридического лица.

Различие между коммандитным товариществом и простым товариществом как юридических лиц заключается в том же, что и в конструкции не юридического лица, рассмотренного выше, - в присутствии большего капиталистического элемента. То есть значение денежного взноса некоторых участников превалирует над обязанностью участия в управлении предпринимательским объединением.

Общество с ограниченной ответственностью является юридическом лицом, в котором сохраняются некоторые элементы товарищества. Как юридическое лицо общество с ограниченной ответственностью обладает имуществом, обособленным от имущества его членов, обладает самостоятельной организацией и его участники не несут ответственности по его обязательствам. Первоначально форма общества с ограниченной ответственностью была признана в Германии в 1892 году, затем во Франции и в других западно-европейских странах.

Таким образом, можно говорить о появлении таких характеристик корпоративного управления как юридический статус корпорации,

централизованное управление, так как управление данными предпринимательскими объединениями осуществляются уже не всеми его участниками, а специальным органом, и ограниченная ответственность членов предпринимательских объединений от обязательств последнего.

Высшей формой предпринимательских объединений, где особенно ярко концентрируются предпринимательские начала, в основе которых не только и не столько личность, но прежде всего имущество (капитал), является акционерное общество. Именно поэтому эта форма приобрела наибольшее распространение при капиталистических отношениях. Законодательства большинства развитых стран признают только открытое акционерное общество.

14

Отличительной чертой акционерных обществ от форм юридического лица в виде товариществ является превращение предпринимательского объединения из объединения товарищей в объединение имуществ. То есть единственной обязанностью участника акционерного общества является имущественный взнос. Отношения возникают не между участниками акционерного общества, а между акционерным обществом и акционерами. С

возникновением акционерных форм предпринимательских объединений возникает и развивается последняя основная черта корпоративного управления

- свободная передача акционерами долей собственности (акций).

По мнению Функа и Хвалей, в связи с тем, что, привлекая капитал,

открытое акционерное общество увеличивает число его участников, они перестают играть важную роль в управлении корпорацией, а корпорация управляется системой органов, которая практически не учитывает мнения большинства участников. Таким образом, процесс формирования корпорации нашел логическое завершение в форме предпринимательского объединения -

акционерного общества.

Существуют различные взгляды на вопрос о времени возникновения корпораций. Одни исследователи, как отмечают Я.И. Функ и В.А.

Михальченко, берут за начало отсчета создание Голландской Ост-Индской Компании в 1602 году. Она возникла по инициативе государства путем слияния торговых товариществ Голландских провинций с целью торговли с Ост-

Индией.

По мнению Функа и Михальченко, колониальные компании были акционерными компаниями лишь по названию. Первые акционерные общества,

по их мнению, были созданы в Англии в конце XVII века. Развитие машинной индустрии, железнодорожного транспорта и производства судов в Западной Европе с начала XIX века происходило также в форме акционерных обществ.

Примерно в 20-х годах XIX века акционерное общество стало основной формой предпринимательских объединений США и Англии. Весь XIX век

15

характеризовался расцветом железнодорожных акционерных обществ

(Манчестер-Ливерпульская железная дорога и др.).

Еще одним этапом акционерной истории, как утверждают Функ и Михальченко, является создание хозяйственных объединений независимых юридических лиц и монополий. Первым таким объединением в начале XIX

века стал трест (учрежден в 1882 г.) «Стандард ойл компани» под руководством Джона Д. Рокфеллера, образованный путем объединения нескольких нефтяных корпораций на основе доверительной собственности. Акционеры данных корпораций выступали учредителями треста, а также его бенефициариями.

Принятый Закон Шермана 1890 г. и последовавшие за ним решения суда заставили монополистические тресты либо прекратить свое существование,

либо видоизмениться. Именно это повлияло на бурное развитие такой формы акционерного общества, как холдинг, которая позволяла избегать действия закона Шермана. Всплеск создания холдинговых компаний в США приходится на 1898 – 1902 гг.

Многие акционерные общества в данный период так разрастались, что начинали контролировать отдельные отрасли промышленности, а в дальнейшем трансформировались в транснациональные корпорации.

Россия также переживала процессы становления различных форм предпринимательских объединений. Однако эти процессы зачастую являлись не следствием внутреннего развития российской экономики, а в большей степени результатами переноса зарубежных стандартов делового оборота в российскую действительность.

Начало распространения предпринимательских объединений на территории России относится ко времени правления Петра I. Первое распоряжение о создании торговых товариществ содержится в Указе Петра I от

27 октября 1699 г. Целью этого распоряжения было внедрение западно-

европейских принципов создания предпринимательских объединений. Так называемые «компании» начала XVII века содержали в себе различные формы предпринимательских объединений: полные товарищества, артели и

16

объединения с признаками акционерного общества. Однако предпринимательские объединения не играли значительной роли в экономической жизни России вплоть до XIX века. В это время не просматривается четких, структурированных видов и типов компаний,

отсутствуют понятия участия и системы управления, внутренние связи хаотичны и во многом непонятны.

Манифест императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выходах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» определил два вида товариществ: полное товарищество и товарищество на вере. Они могли создаваться в промышленности, в сфере торговли, страхования и перевозок.

После принятия Манифеста, по утверждению Функа и Михальченко, торговые товарищества в России получили необходимые условия для своего развития и были «популярны» в практической среде вплоть до ноября 1917 года.

Александр I также заложил основы российского акционерного законодательства. Указом от 6 сентября 1805 года он определил такую характеристику акционерного общества, как ограниченную ответственность акционеров по обязательствам акционерного общества.

Первые акционерные общества создавались в России, как и в Западной Европе и США, в тех отраслях экономики, где требовались значительные капиталовложения: в страховом деле, транспорте.

К началу XIX века в России осуществляло свою деятельность пять акционерных компаний: Водолазная компания (1755 – 1822), Санкт-

Петербургская акционерная компания для строения кораблей (1782 – 1805);

Российско – Американская компания (1799 – 1868); Беломорская торговая компания (1803); Одесская страховая контора (1806)

С 1807 по 1829 были учреждены еще 19 акционерных компаний.

Принятие общего акционерного закона 1836 года и развитие торговых отношений способствовали возрастанию количества учрежденных акционеров

17

компаний: так, с 1836 по 1857 было создано 80 компаний, с 1857 по 1860г. – 87, с 1860 по 1870 г.– 121, с 1870 по 1874 годы – 259.

В 1864 году был создан первый акционерный коммерческий банк -

Петербургский частный коммерческий банк, положивший начало процессу возникновения частных российских кредитных обществ. Начало ХХ века характеризуется процессом концентрации банковского капитала путем как слияния (в 1960 году Московский Международный, Южный Русский промышленный, Орловский коммерческий банк объединились в Соединенный банк), так и поглощения (в 1909 году тот же банк скупил акции Балтийского торгово-промышленного банка в Ревеле).

Это же время характеризуется сращиванием промышленного и финансового капиталов и образованием крупных финансово-промышленных групп. Например, монопольное объединение «Продамет», возникшее в 1902

году, активно влияло на все металлургические рынки России. Во главе группы находился Азовско-Донской банк, контролирующий посредством значительных пакетов акций крупные металлургические общества.

Также возникают такие формы организации, как синдикат (АО «Кровля»,

«Медь», «Проволока» и т.д.). В указанный период прибыли, приносимые акциями российских акционерных обществ, были выше, чем в остальной Европе, это вызвало привлечение большого количества иностранных участников.

Итак, возникновение и становление корпоративной формы управления происходило в рамках эволюции форм предпринимательских объединений.

Элементы корпоративного управления появились уже в такой форме предпринимательского объединения, как коммандитное товарищество без образования юридического лица в XII веке. Все черты корпоративного управления воплотились в акционерном обществе, как в высшей форме предпринимательских объединений. Первые акционерные общества возникли в

XVII веке, примерно в 20-м году XIX века акционерное общество стало основной формой предпринимательских объединений США и Англии.

18

Наглядно рассмотреть этапы возникновения элементов корпоративного

управления позволяет табл. 1.1.

Таблица 1.1

Исторические основы возникновения корпоративного управления

Ниже представлена краткая история корпоративного управления, в

основном в западных странах:

1600 гг.: East India Company впервые создает собрание директоров, что приводит к разделению собственности и контроля (Великобритания,

Нидерланды).

1776 г.: Адам Смит в «Исследовании о природе и причинах богатства народов» предупреждает о слабых механизмах контроля за менеджерами и стимулах для управляющих (Великобритания).

19

1844 г.: Первый закон об акционерных обществах (Великобритания).

1931 г.: Берль и Минз публикуют свою основополагающую работу

«Современная корпорация и частная собственность» (США).

1933–1934 гг.: Закон о ценных бумагах 1933 г. стал первым законом,

регулирующим деятельность рынков ценных бумаг, в частности раскрытие регистрационных данных. Закон 1934 г. делегировал правоприменительные функции Комиссии по ценным бумагам и фондовым биржам (США).

1968 г.: ЕС принимает первую директиву по законодательству о компаниях

(ЕС).

1987 г.: Комиссия Тредуэя представляет доклад о мошенничестве при составлении финансовой отчетности, подтверждает роль и статус комитетов по аудиту и разрабатывает основы внутреннего контроля (так называемая модель

COSO Комитета спонсорских организаций Комиссии Тредуэя),

опубликованные в 1992 г. (США).

Начало 1990-х гг.: Крах предпринимательских империй, таких как Polly Peck (убытки в размере 1,3 млрд фунтов стерлингов), BCCI и Maxwell (480 млн фунтов стерлингов), требует совершенствования практики корпоративного управления в целях защиты инвесторов (Великобритания).

1992 г.: Комитет Кэдбери публикует первый Кодекс по финансовым аспектам корпоративного управления (Великобритания), и с 1993 г. компании,

включенные в листинг на фондовых биржах в Великобритании, должны раскрывать информацию об управлении по принципу «соблюдай или объясни»

(Великобритания).

1994 г.: Опубликован доклад Кинга (Южная Африка).

1994–1995 гг.: Опубликованы доклады Рутмана («О внутреннем контроле и финансовой отчетности»), Гринбери («О вознаграждении должностных лиц») и

Хэмпела («О корпоративном управлении») (Великобритания).

1995 г.: Принят закон «Об акционерных обществах» (Российская Федерация). 1995 г.: Опубликован доклад Вьено (Франция).

1996 г.: Опубликован доклад Питерса (Нидерланды).

20

1996 г.: Принят закон «О рынке ценных бумаг» (Российская Федерация).

1998 г.: Опубликован Объединенный кодекс (Великобритания).

1999 г.: ОЭСР публикует «Принципы корпоративного управления ОЭСР»,

которые стали первым международным документом такого плана.

1999 г.: Опубликовано руководство Тернбула по внутреннему контролю

(Великобритания).

2001 г.: Вносятся существенные изменения и дополнения в российский закон

«Об акционерных обществах» (Российская Федерация).

2001 г.: Объявлено о банкротстве корпорации Enron, седьмой по размеру компании, включенной в листинг в США (США).

2001 г.: Опубликован доклад Ламфалусси о регулировании европейских рынков ценных бумаг (ЕС).

2002 г.: Опубликован Кодекс корпоративного управления (Германия).

2002 г.: Опубликован Кодекс корпоративного поведения (Российская Федерация).

2002 г.: В результате краха корпорации Enron и других корпоративных скандалов принят закон Сарбейнса – Оксли (США); опубликован доклад Винтера о реформе европейского законодательства о компаниях (ЕС).

2003 г.: Опубликован доклад Хиггса о неисполнительных директорах

(Великобритания).

2008 г.: Мировой финансовый кризис.

Тема 1.2. Корпорации как основа рыночной экономики

Система корпоративного управления представляет собой организационную модель, с помощью которой корпорация представляет и защищает интересы своих инвесторов. Данная система может включать в себя многое: от совета директоров до схем оплаты труда исполнительного звена и механизмов объявления банкротства. Тип применяемой модели зависит от структуры корпорации, существующей в рамках рыночной экономики, и

отражает сам факт разделения функций владения и управления современной корпорацией.