up_ku / УП КУ

231

Раздел 7. Борьба за контроль над обществом

Тема 7.1. Реорганизация

Общества должны иметь возможность реагировать на постоянно изменяющиеся условия бизнеса с помощью реорганизации своей деятельности или путем преобразования их правовой структуры. Они могут принимать решения о реструктуризации в относительно ограниченных масштабах,

например, путем оптимизации какого-либо подразделения или какой-либо функции, либо путем изменения структур отчетности.

Иногда наступают времена, когда общества проводят широкомасштабную реструктуризацию или реорганизацию. Они могут приобретать другие общества или сливаться с ними, с тем чтобы лучшим образом использовать рынки или активы или добиться большей эффективности за счет роста масштаба производства.

Объединение существующих предприятий обычно именуется слиянием или присоединением. Иногда возникают иные ситуации, когда необходимо обособление деловых операций, активов или обязательств. Такие случаи обычно называются разделением, продажей или выделением.

Изменение корпоративной правовой формы, например, форму общества с ограниченной ответственностью, называют преобразованием.

Вне зависимости от оснований для проведения реорганизации, она представляет собой сложный процесс, предусматривающий взаимодействие основных органов управления, который имеет свои последствия с точки зрения корпоративного управления, что, в свою очередь, оказывает воздействие на права акционеров и кредиторов.

Формы реорганизации. Российское право предусматривает пять различных форм реорганизации обществ. В табл. 7.1. описан каждый из этих типов с указанием статуса до и после соответствующей реорганизации.

232

Добровольная и обязательная реорганизация. Общества могут осуществлять реорганизацию в добровольном порядке. Однако в некоторых особых обстоятельствах законодательство может предусматривать обязательную реорганизацию обществ. Такая реорганизация может происходить в форме разделения или выделения и осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Так,

например, ФАС может выдать предписание о принудительном разделении обществ, либо о выделении из их состава одного или нескольких обществ, если они занимают доминирующее положение на рынке или систематически осуществляют монополистическую деятельность.

Общества также могут быть вынуждены провести реорганизацию в случае банкротства. В действительности, термин «реорганизация» часто используется в английском языке применительно к процедуре банкротства. В

233

настоящей главе реорганизация обсуждается в более широком смысле, и в ней в основном описывается широкомасштабная добровольная организация обществ.

Защита акционеров в ходе реорганизации. Реорганизация является важным событием в жизни общества, которое имеет потенциально существенные последствия для акционеров. Законодательством предусмотрены правила, гарантирующие доступ акционеров к информации о реорганизации, их участие в процессе принятия решений, а также, в отдельных случаях, их право на выход из общества. Эти права обобщены в табл. 7.2.

234

Защита кредиторов в ходе реорганизации. Реорганизация также может иметь важные последствия для кредиторов. Общества-должники могут изменить свои отличительные признаки (правовую форму) в ходе реорганизации. Изменения также могут касаться активов и обязательств общества, что может повлиять на уровень риска кредитов, а также на условия кредитных соглашений. В этой связи законодательством гарантируются следующие права кредиторов в случае реорганизации:

а) Требование об уведомлении. Орган управления общества должен уведомлять кредиторов о реорганизации. Такое уведомление должно быть сделано не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации в форме разделения или выделения или принятия решения о реорганизации последним из обществ,

участвующих в реорганизации, в случае слияния или присоединения.

б) Право требовать досрочного исполнения. Кредиторы имеют право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств обществом, а также возмещения убытков. Кредиторам предоставляется 30 дней с момента уведомления для того, чтобы предъявить письменное требование к должнику.

в) Правила правопреемства по долгам общества. Правила гарантируют принятие на себя долгов новыми юридическими лицами, возникшими в результате реорганизации.

Порядок осуществления реорганизации

1. Предложение о реорганизации со стороны органов управления.

Органы управления общества, как правило, принимают решение о том, каким образом проводить реорганизацию общества, исходя из целей общества, и они являются инициаторами осуществления такой реорганизации.

2. Одобрение наблюдательным советом. В отсутствие иных указаний для реорганизации необходимо одобрение со стороны наблюдательного совета.

Наблюдательный совет должен одобрить проекты документов простым большинством голосов, если уставом или внутренними документами не требуется сверхквалифицированное большинство голосов.

3. Одобрение общим собранием. а) Подготовка к общему собранию.

235

Подготовка к общему собранию должна быть начата раньше, чем обычно.

Законодательством установлен более длительный срок для уведомления о собрании (30 дней), а также предусмотрены дополнительные требования к раскрытию информации.

Подробный перечень информации, которая должна быть доступна акционерам, содержится в Законе об АО и законодательстве о ценных бумагах.

Дополнительные требования к раскрытию информации могут содержаться в уставе общества.

б) Проведение общего собрания. Решение о проведении реорганизации должно быть принято большинством в 3/4 голосов акционеров (владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании). По вопросу о реорганизации общества имеют право голосовать владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций.

Конвертация акций реорганизуемого общества в акции нового общества регулируется Законом об АО, законодательством о ценных бумагах и условиями договора о реорганизации.

Государственная регистрация. Государственная регистрация реорганизации является обязательной. В табл. 7.3 указаны различные виды регистрации, которые должно будет осуществить общество в зависимости от формы реорганизации.

Слияние представляет собой объединение отдельных обществ в одно.

Оно отличается от присоединения в том отношении, что в результате слияния

236

образуется новое юридическое лицо. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом. Слияние позволяет обществам: добиться экономии за счет роста масштаба производства и действовать более эффективно; реализовать стратегические преимущества, такие как выход на новые рынки; увеличить уставный капитал общества; изменить его возможности по привлечению заемных средств; повысить доходы путем концентрации объема продаж, с помощью расширения своих возможностей на рынке и более эффективных маркетинговых действий.

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции,

принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

ФАС осуществляет контроль за слияниями в двух формах: 1) в форме получения уведомления и 2) в форме предоставления предварительного согласия.

а) Требование об уведомлении. Общества, участвующие в слиянии,

обязаны уведомить ФАС об имевшем место слиянии в течение 45 дней с момента государственной регистрации нового общества, если суммарная стоимость его активов превышает 100 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда. В случае, если образовавшееся юридическое лицо может ограничивать конкуренцию, ФАС может выдать предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

б) Предварительное согласие. Для слияния обществ, суммарная балансовая стоимость активов которых превышает 200 тысяч минимальных размеров оплаты труда, необходимо предварительное согласие ФАС. ФАС не позднее 30 дней со дня получения письменного ходатайства (или в течение 50

дней в случае продления этого срока) сообщает заявителю в письменной форме о принятом решении.

Реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента

237

государственной регистрации вновь созданного общества и прекращения деятельности отдельных участников слияния.

Присоединение представляет собой объединение двух или более юридических лиц в одно путем приобретения или объединения долей участия.

Присоединение отличается от слияния тем, что в результате присоединения не происходит образования нового юридического лица. При присоединении происходит передача прав и обязанностей одного или нескольких обществ другому обществу. Одно общество продолжает существовать, в то время как другое (другие) прекращает (прекращают) свою деятельность. К

продолжающему существовать обществу переходят все права и обязанности присоединяемых обществ в соответствии с передаточным актом. Действия,

которые необходимо предпринять для осуществления присоединения, очень похожи на действия, необходимые для слияния. Ниже будут описаны только существующие различия.

Погашение акций. При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются.

Государственная регистрация. Присоединение считается завершенным с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц. Этапы осуществления слияния или присоединения:

Этап 1: Предложение о слиянии или присоединении.

Этап 2: Наблюдательный совет каждого общества одобряет окончательный проект документов, необходимых для слияния или присоединения, и выносит их на решение общего собрания.

Этап 3: Общее собрание каждого из обществ принимает решение в отношении слияния или присоединения и утверждает представленные документы.

Этап 4: Совместное заседание наблюдательных советов обществ.

Этап 5: Проводится совместное общее собрание обществ.

238

Этап 6: Вариант 1. Уведомление ФАС о слиянии или присоединении, если балансовая стоимость совокупных активов обществ превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Вариант 2. Обращение в антимонопольный орган за получением предварительного согласия на слияние или присоединение, если балансовая стоимость совокупных активов обществ превышает 200 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Этап 7: Государственная регистрация.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. При разделении общества все его права и обязанности переходят к вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Разделение может предоставить обществам возможность: избавиться от подразделений, которые либо являются неэффективными, либо не представляют важности для достижения его стратегических целей, либо, если их стоимость в качестве отдельных подразделений больше их стоимости как части целого; предоставить правосубъектность ранее существующим подразделениям (например, чтобы воспользоваться выгодами от первоначального публичного предложения акций); обеспечить соблюдение конкретных юридических требований в различных юрисдикциях; обеспечить соблюдение требований антимонопольных органов или провести реорганизацию в рамках банкротства;

решить возникший в обществе конфликт.

Государственная регистрация. Разделение считается завершенным с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших

обществ.

Выделение представляет собой продажу актива обществом. Общества часто предпочитают выделять активы: которые недостаточно эффективны;

которые не являются частью основной деятельности общества; стоимость которых в качестве отдельных подразделений больше их стоимости как части общества.

Оно также может использоваться для исправления несоответствий между

239

приобретенными обществами и материнскими обществами или в ответ на антитрестовские решения Правительства. Вновь созданное общество

(общества) принимает часть прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом. В отличие от разделения, при выделении реорганизуемое общество не прекращает существовать. Действия,

направленные на осуществление выделения, очень похожи на действия при разделении. Ниже описаны только существующие различия.

Конвертация акций. Акции общества, реорганизуемого путем выделения, должны быть конвертированы в акции вновь создаваемого общества (обществ). Это может быть сделано: путем распределения акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, путем приобретения акций создаваемого общества реорганизуемым обществом.

Государственная регистрация. Реорганизация в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших обществ.

Этапы осуществления разделения или выделения:

Этап 1: Предложение об осуществлении разделения или выделения.

Этап 2: Наблюдательный совет общества принимает решение о разделении или выделении, а также утверждает разделительный баланс и передает эти вопросы на решение общему собранию.

Этап 3: Общее собрание реорганизуемого общества принимает решения по вопросам, необходимым для реорганизации.

Этап 4: Проводится общее собрание вновь возникшего общества (обществ).

Этап 5: Государственная регистрация.

Преобразование. Хотя это не является распространенной практикой,

акционерное общество может быть преобразовано в иное юридическое лицо.

Преобразование общества влечет за собой передачу всех его прав и обязанностей вновь возникшему юридическому лицу, в результате чего акционерное общество прекращает свою деятельность. Таким новым юридическим лицом может быть: общество с ограниченной ответственностью;

240

производственный кооператив или некоммерческое партнерство. При преобразовании общества все его права и обязанности переходят к вновь возникшему юридическому лицу на основании передаточного акта.

Государственная регистрация. Преобразование общества считается завершенным с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, после чего преобразованное общество прекращает существовать.

Тема 7.2. Корпоративные риски и конфликты

7.2.1. Корпоративные конфликты

Термин «корпоративные конфликты» получает в современной Росси и все большее распространение. Деловая пресса пестрит сообщениями об акционерных войнах, агрессивных поглощениях, оспариваниях результатов общих собраний акционеров, шантаже эмитентов со стороны миноритарных акционеров, умышленных банкротствах и т.д., подчас корпоративные конфликты принимают самые неприличные формы: силовой захват предприятий, личные угрозы акционерам и менеджерам, уголовные иски.

Очень часто корпоративный конфликт сопровождается нарушением норм

итребований российского законодательства и практически всегда -

нарушением или ущемлением прав той или иной группы акционеров. Мировой опыт показывает, что корпоративные конфликты являются неизбежным злом.

Однако лавинообразное нарастание их количества в России в последние годы заставляет задуматься о причинах их возникновения и способах преодоления.

Под корпоративным конфликтом следует понимать разногласия и споры,

возникающие между акционерами общества, акционерами и менеджментом общества, инвестором (потенциальным акционером) и обществом, между миноритарными и мажоритарными акционерами, которые приводят или могут привести к одному из следующих последствий:

нарушение норм действующего законодательства, устава или внутренних документов общества, прав акционера или группы акционеров;