К СОДЕРЖАНИЮ
Далее представим в подробном виде указанные выше формы и комментарии к ним.
3.8.2. Добровольное подтверждение соответствия и комментарии к нему
3.8.2.1. Организационная структура, правила создания и регистрации систем добро-
вольного подтверждения
Суть указанного подтверждения, необходимые организационные структуры, правила создания и регистрации систем указанного подтверждения в соответствии с Законом (статья 21) будут представлены в данном подразделе в виде отдельных пунктов.
1. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, сводам правил, системам добровольной сертификации, условиям договоров.
Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.
Орган по сертификации:
•осуществляет подтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия;
•выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию;
•предоставляет заявителям право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации;
•приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия.
КСОДЕРЖАНИЮ
2.Система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.
Лицо или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.
3.Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.
Для регистрации системы добровольной сертификации в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию представляются:
свидетельство о государственной регистрации юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя;
правила функционирования системы добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи;
изображение знака соответствия, применяемое в данной системе добровольной сертификации, если применение знака соответствия предусмотрено, и порядок применения знака соответствия;
документ об оплате регистрации системы добровольной сертификации. Регистрация системы добровольной сертификации осуществляется в те-
чение пяти дней с момента представления документов, предусмотренных настоящим пунктом для регистрации системы добровольной сертификации, в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Порядок регистрации системы добровольной сертификации и размер платы за регистрацию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Плата за
К СОДЕРЖАНИЮ
регистрацию системы добровольной сертификации подлежит зачислению в федеральный бюджет.
4.Отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случае непредставления документов, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, или совпадения наименования системы и (или) изображения знака соответствия с наименованием системы и (или) изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации. Уведомление об отказе в регистрации системы добровольной сертификации направляется заявителю в течение трех дней со дня принятия решения об отказе в регистрации этой системы с указанием оснований для отказа.
Отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.
5.Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения о юридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системы добровольной сертификации, о правилах функционирования систем добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи, знаках соответствия и порядке их применения. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию должен обеспечить доступность сведений, содержащихся в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, заинтересованным лицам.
Порядок ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядок предоставления сведений, содержащихся в этом реестре, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.
3.8.2.2.Комментарии к особенностям добровольного подтверждения соответствия
Комментарии к данному подразделу будут более объемными и обстоятельными. Их суть в соответствии с [3] такова.
КСОДЕРЖАНИЮ
1.Проведение добровольной сертификации в условиях рыночной экономики приобретает важное значение в конкурентной борьбе, поскольку заявленные изготовителем продукции (работ, услуг) характеристики подтверждаются независимой и компетентной организацией. Закон сохранил (разумеется с учетом новых решений) принципиальные положения осуществления добровольной сертификации, предусмотренные Законом РФ «О сертификации продукции и услуг», в частности, осуществление подтверждения по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации.
В соответствии с новой системой документации, установленной Законом, добровольная сертификация проводится на соответствие национальным стандартам, стандартам организаций, а также на соответствие системам добровольной сертификации и условиям договоров о требованиях к реализуемой продукции (работам, услугам).
В этой связи следует отметить, что два последних документа ранее в законодательстве не предусматривались. С другой стороны, в указанный перечень документов, на соответствие которым проводится добровольная сертификация, не включены ТУ, рецептуры и подобные им технические документы, хотя ранее в законодательстве упоминались.
Объектами добровольной сертификации могут быть любые объекты технического регулирования, на которые указанными в Законе документами установлены соответствующие требования, кроме объектов, на которые утверждаются технические регламенты.
2.В отличие от Закона РФ «О сертификации продукции и услуг» (ст. 18) Закон не содержит указания об осуществлении добровольной сертификации специальным органом по добровольной сертификации, входящим в систему добровольной сертификации, а ограничивается только перечислением его функций.
Закон также не воспроизводит положения Закона РФ «О сертификации продукции и услуг» (ст. 18), которыми было определено, что органом по добровольной сертификации может быть юридическое лицо, образовавшее систему
К СОДЕРЖАНИЮ
добровольной сертификации, а также юридическое лицо, взявшее на себя эти функции по договору с создателем системы добровольной сертификации на основе положений Закона.
Тем не менее, на существование органа по добровольной сертификации прямо указано в п. 1 комментируемой статьи.
В этих условиях представляется, что вопрос об органе по сертификации и порядке его деятельности может быть решен в правилах функционирования системы добровольной сертификации на основе положений Закона.
Закон не содержит каких-либо специальных требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, выполняющего функции органа по добровольной сертификации.
При этом необходимо иметь в виду, что деятельность органа по добровольной сертификации является коммерческой и, следовательно, на юридическое лицо, взявшее на себя функции указанного органа, распространяются соответствующие правила ГК. Кроме того, необходимо учитывать, что согласно принципам технического регулирования (ст. 3 Закона), органы по сертификации должны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей продукции, работ и услуг; их функции не могут выполняться органами государственного контроля (надзора) и органами по аккредитации.
Если обратиться к понятию органа по сертификации, определение которого дано в ст. 3 Закона, то необходимо отметить, во-первых, что оно носит общий характер, т.е. распространяется на органы по сертификации независимо от формы последней. Во-вторых, определено, что органом по сертификации может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке, т.е. аккредитация является обязательным условием функционирования любого органа по сертификации.
Между тем Закон не содержит никаких конкретных указаний на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации и порядка ее осуществления, в то время как в отношении органа по обязательной сертифика-
К СОДЕРЖАНИЮ
ции на это указано прямо (ст. 26). Об этом будет сказано в последующем разделе.
Из этого следует, что либо «забыли» указать на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации, либо «забыли» в определении понятия «орган по сертификации» указать, что оно относится только к органу по обязательной сертификации.
Представляется, что в условиях усиления роли добровольной сертификации, понятие органа по сертификации, данное в Законе, и предусматривающее аккредитацию любых органов по сертификации, является правильным. К этому следует добавить, что одним из принципов технического регулирования, охватывающего и добровольную сертификацию, является единство системы и правил аккредитации.
Аккредитация органов по добровольной сертификации тем более необходима, что перечень ее объектов столь разнообразен, что без специализации органов обойтись невозможно. Такое решение данного вопроса предусмотрено в гл. 5 Закона, которая регулирует вопросы аккредитации безотносительно к формам сертификации. Согласно п. 3 ст. 31 Закона аккредитация всех органов по сертификации и испытательных лабораторий осуществляется в едином порядке, установленном Правительством РФ. В этой связи рекомендуется уточнить формулировки Закона в отношении органов по добровольной сертификации.
3. Функции органа по добровольной сертификации в Законе в основном не претерпели изменений по сравнению с Законом РФ «О сертификации продукции и услуг». В связи с функциями органа по добровольной сертификации необходимо отметить следующее.
Закон не содержит никаких предписаний о форме, содержании сертификата соответствия или о порядке их установления. Этот вопрос может быть решен постановлением Правительства РФ либо в рамках системы добровольной сертификации на основании рекомендаций уполномоченного федерального органа исполнительной власти.
К СОДЕРЖАНИЮ
Предоставление заявителям права на применение знака соответствия данной системы добровольной сертификации осуществляется в соответствии с договором о проведении сертификации, одним из условий которого указанное право является. Основанием приостановления или прекращения действия сертификата соответствия Законом не определены. В принципе такими основаниями могут быть те или иные нарушения правил системы добровольной сертификации или условий договора о проведении сертификации. Конкретные основания и порядок приостановления или прекращения действия сертификата соответствия должны быть определены в правилах данной добровольной сертификации, с которыми заявитель должен быть ознакомлен.
4. Порядок создания и функционирования систем добровольной сертификации претерпел существенные изменения по сравнению с Законом РФ «О сертификации продукции и услуг».
Во-первых, согласно Закону создать систему добровольной сертификации может не только юридическое лицо, но также и индивидуальный предприниматель или оба указанных субъекта. Это изменение еще раз подчеркивает предпринимательский характер этой деятельности. Также как это было отмечено в отношении органа по сертификации, Закон не содержит каких-либо требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, создающего систему добровольной сертификации. К такому юридическому лицу применимы те же ограничительные требования, которые упомянуты в отношении органа по добровольной сертификации (см. п. 2).
Во-вторых, в Законе отсутствует обязательное требование о регистрации системы и знака соответствия в специально уполномоченном федеральном органе исполнительной власти в области сертификации в установленном им порядке. Законом такой орган вообще не предусмотрен.
Система добровольной сертификации может считаться созданной при выполнении требований п. 2 ст. 21. Особое внимание необходимо обратить на установление перечня сертифицируемых объектов и их характеристик. Заключенный договор на проведение добровольной сертификации объектов, не пре-
К СОДЕРЖАНИЮ
дусмотренных документами системы сертификации, может быть признан судом недействительным, как заключенный с нарушением специальной правоспособности лица, осуществляющего функции органа по сертификации (ст. 173 ГК).
Правила выполнения работ в системе, кроме определения организационных основ, должны, очевидно, включать схемы сертификации, порядок отбора образцов продукции и их испытаний, порядок идентификации и оценки объектов сертификации, форму сертификата соответствия, порядок его выдачи, приостановления или прекращения действия и т.д.
Среди участников системы главная роль принадлежит органам по сертификации и испытательным лабораториям. Именно они заключают с заявителями соответствующие договоры, выполняют работы и несут ответственность за надлежащее выполнение условий договоров. Поэтому их правовое положение в системе и порядок деятельности должны быть подробно определены.
Если упомянутые органы не совпадают с создателями системы сертификации, то должны быть определены условия отношений между этими участниками системы.
5. Вопрос о регистрации систем добровольной сертификации изложен в п. 3 ст. 21 таким образом, что может толковаться по-разному.
Выражение «может быть зарегистрирована» может пониматься как указание на необязательный, добровольный характер регистрации, поскольку при ее обязательности принято писать «подлежит регистрации» или «регистрируется». Но указанное выражение во взаимосвязи с п. 4 данной статьи можно понимать и как условие обязательной регистрации о представлении на регистрацию определенных в п. 2 документов, непредставление которых является основание для отказа в регистрации.
Представляется, что правильным является последнее толкование вопроса. Согласно п. 4 ст. 21 отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случаях непредставления документов, предусмотренных п. 3, или совпадения наименования системы или изображения знака соответствия с ранее зарегистрированными. Полагается, что в этом случае создатель сис-
К СОДЕРЖАНИЮ
темы вправе вновь обратиться за регистрацией после устранения указанных причин.
Таким образом, отказ в регистрации системы добровольной сертификации в связи с выбором объектов сертификации и их характеристик, несовершенством правил выполнения работ, определением участников системы и по другим причинам, связанным с существом работы Законом не предусмотрен.
Однако, вызывает серьезные сомнения возможность регистрации системы добровольной сертификации в случае нарушения принципов технического регулирования и принципов подтверждения соответствия, например, в случае включения в перечень объектов, подлежащих сертификации, таких, которые подлежат обязательному подтверждению соответствия, или несоблюдения требований к органам по сертификации, или нарушения иных требований законодательства.
В этой связи необходимо отметить, что установленный в п. 4 перечень оснований для отказа в регистрации системы является исчерпывающим, и может быть изменен только путем внесения изменений в Закон.
6. Порядок судебного обжалования отказа в регистрации системы добровольной сертификации определяется в зависимости от юридического статуса участников и правовой природы отношений, возникающих между ними при регистрации.
Как уже отмечалось, создателями системы добровольной сертификации могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Регистрирующий орган является федеральным органом исполнительной власти. Предметом жалобы является уведомление об отказе в регистрации, которое, согласно Закону, должно содержать основания отказа. Уведомление должно быть квалифицировано как решение государственного органа по делу, возникшему из административных правоотношений в связи с предпринимательской деятельностью жалобщика.
Предметом оспаривания могут быть разнообразные действия (бездействие) и решения различных органов и должностных лиц, в том числе контроли-