Раздел II. Профессиональные участники рынка ценных бумаг Глава 2. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

Статья 3. Брокерская деятельность

1. Комментируемая статья устанавливает наиболее общие положения осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг. Более детально порядок осуществления брокерской деятельности и порядок ее лицензирования определяются нормативными актами Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг России (сокращенно - ФКЦБ РФ), а с 2004 г. Федеральной службой по финансовым рынкам России (сокращенно - ФСФР РФ) и Банка России.

2. Брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.

Таким образом, брокерская деятельность может осуществляться:

1) на основании договора поручения и доверенности;

2) на основании договора комиссии, а также доверенности на совершение сделок с ценными бумагами при отсутствии указаний на полномочия комиссионера в договоре.

Понятие и содержание договора поручения и договора комиссии, а также доверенности определяются главами 49-51 и статьями 185-186 ГК РФ. Согласно ГК РФ поверенный может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности. Комиссионеру же доверенность на совершение сделок с ценными бумагами необходима только при отсутствии указаний на его полномочия в договоре комиссии.

На практике, из предложенного брокеру выбора - действовать от своего имени и за счет клиента (доверителя) по договору поручения либо от своего имени, но за счет клиента (комитента) по договору комиссии, для брокера предпочтительнее заключать договоры комиссии, а не поручения.

3. Брокерская деятельность - деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. Законом N 185-ФЗ комментируемая статья была изложена в новой редакции, содержащей существенные изменения правового статуса брокера. Так, в новой редакции ст. 3 отсутствуют нормы о передоверии брокерами совершения сделок. Ранее оно допускалось, если было адресовано только брокерам и оговорено в договоре комиссии или поручения либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего.

Также исключена норма о том, что в случае, если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых счетах и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора.

4. Брокер является профессиональным участником рынка ценных бумаг.

Вопросы брокерской деятельности детализируются в Постановлении ФКЦБ РФ от 13 августа 2003 г. N 03-37/пс "О правилах осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)" (зарегистрировано в Минюсте РФ 06.10.2003 N 5156), а также в Постановлении ФКЦБ РФ от 11.10.1999 N 9 (ред. от 16.03.2005) "Об утверждении правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации" (зарегистрировано в Минюсте РФ 05.01.2000 N 2040).

Брокер вправе:

- осуществлять куплю-продажу ценных бумаг по поручению клиентов;

- хранить (учитывать) и использовать денежные средства клиентов, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные от продажи ценных бумаг, если это предусмотрено условиями договора с клиентом;

- принимать на себя ручательство за исполнение сделки купли-продажи ценных бумаг третьим лицом;

- оказывать консультационные услуги по вопросам приобретения ценных бумаг и иных инвестиций;

- выступать андеррайтером при первичном размещении эмиссионных ценных бумаг;

- совершать иные финансовые операции и сделки, связанные с осуществлением брокерской деятельности в соответствии с комментируемым Законом.

Андеррайтер - лицо, принявшее на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента. Брокер-андеррайтер размещает ценные бумаги от имени или по поручению эмитента и за его счет.

5. Необходимыми и обязательными условиями осуществления операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, в том числе брокерами, являются получение соответствующей лицензии и обязательная аттестация специалистов.

С 2004 г. лицензии выдаются ФСФР РФ на основе принятого решения по результатам рассмотрения поданного соискателем заявления и пакета документов. Лицензия дает право брокеру работать на рынке ценных бумаг как профессиональному участнику.

Постановлением ФКЦБ РФ от 15 августа 2000 г. N 10 (в ред. от 26 декабря 2003 г.) был утвержден Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ. В настоящее время этот порядок не действует в связи с вступлением в силу Приказа ФСФР РФ от 16.03.2005 N 05-3/пз-н "Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" (зарегистрировано в Минюсте РФ 20.04.2005 N 6533).

6. Для принятия ФСФР РФ решения о выдаче соискателю соответствующей лицензии он должен отвечать таким требованиям, как: соответствие определенной организационно-правовой форме, размер собственного капитала и способ его расчета, уровень квалификации специалистов, предоставление регистрационной формы и условия совмещения профессиональной деятельности с иными видами деятельности. Брокером может быть только юридическое лицо. Лицензия выдается на каждый вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

7. Если говорить в самых общих чертах о финансовых операциях брокера на фондовой бирже, то следует отметить, что их главной целью является получение прибыли от разницы курса ценных бумаг при их покупке и продаже.

8. При осуществлении профессиональной деятельности брокер обязан выполнять поручения клиентов добросовестно и честно, действуя исключительно в интересах клиентов и в полном соответствии с полученными от них указаниями и обеспечивать своим клиентам наилучшие условия исполнения их поручений (наилучшим образом в соответствии с поручениями клиента). Брокер обязан доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв разумных мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков, не допускать манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе. Он должен также раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами в случаях и в порядке, предусмотренном комментируемым законом.

9. В комментируемой статье устанавливается обязанность брокера исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, если иное не предусматривается договором с клиентом или его поручением. Это особенно актуально при совершении сделок, когда брокер совмещает деятельность брокера и дилера. В этом случае брокер обязан совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к дилерским операциям самого брокера.

10. Брокер обязан принимать все разумные меры для защиты и обеспечения безопасности средств и ценных бумаг клиентов. Например, брокер не вправе осуществлять операции с ценными бумагами в случаях, если у регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев этих ценных бумаг, отсутствует лицензия на право осуществления деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (за исключением случаев, когда ведением реестра владельцев именных ценных бумаг занимается эмитент этих ценных бумаг), а также если регистрирующий орган приостановил размещение выпуска этих ценных бумаг. Брокер, не являющийся кредитной организацией, не вправе заключать сделки с ценными бумагами с использованием услуг организаций, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, в случае, если эти организации не имеют соответствующей лицензии на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг или лицензии фондовой биржи.

11. Комментируемая статья не налагает каких-либо обязанностей на клиентов брокера. Однако брокеры вправе запрашивать у клиентов сведения об их финансовом состоянии (платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном исполнении обязательств перед клиентами. Они также вправе запрашивать у клиентов информацию об источниках формирования их капитала; требовать от клиентов - физических лиц подтверждения их дееспособности; требовать от руководителей клиентов - юридических лиц подтверждения их полномочий на представление интересов юридических лиц при заключении договоров.

12. Брокер несет финансовые риски, связанные с осуществлением операций по использованию денежных средств и ценных бумаг, принадлежащих клиенту за счет собственных средств. Брокер обязан в порядке, установленном гражданским законодательством РФ, возместить клиенту в полном объеме убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору, в том числе убытки, причиненные в результате несвоевременного возврата денежных средств по требованию клиента, несвоевременного уведомления клиента о конфликте интересов брокера и клиента, нарушения условия о коммерческой тайне и иных нарушений прав и интересов клиента.

13. Согласно новой редакции статьи денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации - так называемый специальный брокерский счет.

Брокер обязан вести учет денежных средств каждого своего клиента, а также отчитываться перед клиентом. Не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера на денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете. Брокер не вправе размещать собственные денежные средства на специальном брокерском счете, кроме случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту.

14. В предусмотренных договором о брокерском обслуживании случаях, брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете, при этом гарантируется их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет. Эти нормы не распространяются на кредитные организации.

15. В новую редакцию закона была включена норма, в соответствии с которой брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

Сумма займа или порядок ее определения, могут быть указаны в договоре о брокерском обслуживании. Документом, удостоверяющим передачу в заем денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, может быть отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или другой документ, предусмотренный договором. Брокер имеет право получать с клиента проценты по предоставляемым займам.

16. При возникновении случаев невозврата суммы займа и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов или уменьшении суммы обеспечения, брокер вправе обратить взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке.

17. Обеспечивать обязательства клиента по предоставленным брокером займам могут только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список фондовой биржи. Критерии ликвидности указанных ценных бумаг, порядок определения рыночной стоимости эмиссионных ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям реализации ценных бумаг, установлены в постановлении ФКЦБ РФ от 24.12.2003 N 03-52/пс "Об утверждении порядка расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, и установлении предельной границы колебаний рыночной цены" (зарегистрировано в Минюсте РФ 23.01.2004 N 5480).

В постановлении ФКЦБ РФ установлено, что предельная граница колебаний рыночной цены для определения финансового результата от реализации (выбытия) эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, составляет 20 процентов в сторону повышения или понижения от рыночной цены ценной бумаги.

Статья 4. Дилерская деятельность

1. Профессиональные участники рынка ценных бумаг признаются осуществляющими дилерскую деятельность, если дилерская деятельность предусмотрена соответствующей лицензией, выданной участнику рынка ценных бумаг в установленном порядке. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией.

2. Дилерская деятельность - это купля-продажа ценных бумаг от своего имени и за свой счет. При этом дилер обязан публично объявлять цены покупки и (или) продажи ценных бумаг (выставлять котировки) и заключать сделки именно по этим ценам. Разница между ценой покупки и ценой продажи называется спрэдом. Как правило, сделки по публично объявленным твердым ценам заключаются на биржах.

Кроме того, дилер вправе публично установить иные условия заключения сделок с ним: минимальный или максимальный объем сделки (минимальный или максимальный лот), срок действия объявленных цен.

Дилер обязан заключать сделки на объявленных им условиях с любым лицом, которое к нему обратится. Если какие-то дополнительные существенные условия сделки дилером не объявлены, сделка заключается на условиях, предложенных контрагентом дилера. Если дилер не объявил максимальный объем сделки, он обязан купить (или продать) столько ценных бумаг, сколько потребует обратившийся к нему контрагент.

Дилерские котировки есть не что иное, как оферты, адресованные неопределенному кругу лиц. С любым, кто обратится к нему, дилер обязуется заключить сделку. Это называется публичной офертой (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

Если дилер отказывается заключить сделку на объявленных им же условиях, то согласно комментируемой статьи можно через суд потребовать принудительного заключения сделки, а также возмещения убытков. Об этом говорится и в п. 4 ст. 445 ГК РФ.

Таким образом, дилерская деятельность - это торговля ценными бумагами на основе публичных оферт.

Покупка ценных бумаг от своего имени и за свой счет без объявления публичных оферт - это не дилерская, а инвестиционная деятельность, и поэтому лицензия здесь не нужна.

Объявляя свои котировки, дилер обязан сообщать заинтересованным лицам всю общедоступную информацию об эмитенте ценных бумаг, которой он располагает. Если таких данных у дилера нет, он обязан сообщить это потенциальному покупателю (или продавцу) ценных бумаг, который к нему обратился.

3. Единые требования к осуществлению брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг установлены в постановлении ФКЦБ РФ от 11.10.1999 N 9 (ред. от 16.03.2005) "Об утверждении правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации" (зарегистрировано в Минюсте РФ 05.01.2000 N 2040).

Статья 5. Деятельность по управлению ценными бумагами

1. Комментируемая статья подробно не раскрывает содержание понятия "объекты доверительного управления", об этом говорится в Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденном Постановлением ФКЦБ РФ от 17 октября 1997 г. N 37 (далее - Положение N 37), согласно которому объектами доверительного управления могут быть следующие ценные бумаги:

- акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

- облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

- государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.

При этом указанные ценные бумаги могут являться объектами доверительного управления вне зависимости от формы их выпуска (документарной или бездокументарной).

Кроме того, объектами доверительного управления в соответствии с комментируемой статьей могут быть средства инвестирования в ценные бумаги. Под ними понимаются денежные средства:

- находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему;

- принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору.

2. Некоторые виды неэмиссионных ценных бумаг, как правило, не могут быть объектами доверительного управления, осуществляемого в соответствии с требованиями настоящей статьи и Положения N 37 (например, переводные и простые векселя, чеки, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги).

3. Деятельность по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются в договорах доверительного управления, заключенных в соответствии с действующим законодательством РФ.

Определение доверительного управления дано в ст. 1012 ГК РФ. Суть его состоит в том, что одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) свое имущество в управление на определенный срок. Доходы, полученные в ходе управления, передаются учредителю или иному назначенному им третьему лицу (выгодоприобретателю).

Учредитель должен быть собственником своего имущества, за исключением особых случаев, указанных в п. 1 ст. 1026 ГК РФ и федеральных законах (когда учредителем выступает орган опеки или попечительства, исполнитель завещания умершего собственника и др.). Выгодоприобретателем может быть любое лицо, которое назначит учредитель. Доверительный управляющий не может быть назначен выгодоприобретателем, но по договору он может получать вознаграждение из доходов, полученных в ходе доверительного управления имуществом (ст. 1023 ГК РФ).

Доверительный управляющий не становится собственником имущества, переданного ему учредителем, поэтому он должен учитывать объекты доверительного управления на отдельном балансе, а для расчетов по этим операциям открыть отдельный банковский счет.

Согласно п. 3 ст. 1012 ГК РФ доверительный управляющий, совершая сделки с имуществом учредителя, действует от своего имени, но с припиской "ДУ". Если доверительный управляющий заключил договор без пометки "ДУ", то будет считаться, что он заключил договор от себя лично.

Договор доверительного управления заключается на срок не более пяти лет, если иного не сказано в законах. Если в конце срока договора ни одна из сторон не пожелает прекратить его, он будет считаться продленным на тот же срок и на тех же условиях.

4. Доверительный управляющий на рынке ценных бумаг обязан иметь лицензию на эту деятельность, выданную ФКЦБ РФ (с 2004 г. - ФСФР РФ) или уполномоченным ею органом. В настоящее время выдаются такие лицензии двух видов:

1) лицензия управляющей компании паевого инвестиционного фонда (ПИФа). Она дает право на управление активами паевых и акционерных инвестиционных фондов;

2) лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами. Она дает право заниматься доверительным управлением на условиях, изложенных в Положении N 37.

5. Лицензия на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами выдается профессиональному участнику рынка ценных бумаг при наличии у него собственного капитала в размере не менее 35 000 МРОТ (п. 2.6. Постановления ФКЦБ РФ от 23.11.1998 N 50 (ред. от 13.11.2002)).

Объектом доверительного управления в рамках этой лицензии могут быть акции, облигации (в том числе государственные и муниципальные), денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги. Учредитель может передать управляющему как сами денежные средства, так и право требования дебиторской задолженности.

6. Получив имущество, управляющий обязан управлять им на условиях, изложенных в договоре с учредителем. В договор в обязательном порядке должна быть включена инвестиционная декларация доверительного управляющего, в которой содержится описание допустимых операций управляющего (в какие ценные бумаги можно вкладывать деньги, какова должна быть структура портфеля вложений и т.п.) и срок ее действия. Учредитель доверительного управления вправе в любой момент в одностороннем порядке потребовать внести изменения в действующую инвестиционную декларацию.

Если объектом управления служат только ценные бумаги, эмитентом которых является сам управляющий, составлять инвестиционную декларацию не надо.

7. Доверительный управляющий в процессе своей деятельности не вправе:

- отчуждать ценные бумаги, которыми он управляет, самому себе и своим учредителям;

- передавать право распоряжаться ценными бумагами клиента третьим лицам (например, передать их в депозитарий и при этом назначить попечителем счета депо другую организацию);

- закладывать ценные бумаги в обеспечение своих обязательств, не связанных с договором доверительного управления, или в обеспечение обязательств третьих лиц;

- совершать сделки, где он выступает брокером (поверенным, комиссионером) в интересах третьей стороны;

- приобретать ценные бумаги своих учредителей (кроме тех, что прошли листинг у организаторов торговли, имеющих лицензии ФКЦБ РФ);

- отчуждать ценные бумаги с рассрочкой более 30 дней;

- приобретать ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации (если информация об этом уже была раскрыта согласно требованиям ФКЦБ РФ);

- без предварительного согласования с учредителями управления совершать сделки, в которых управляющий одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми им заключены договоры о доверительном управлении их имуществом.

8. В случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Согласно Постановлению ФКЦБ РФ от 5 ноября 1998 г. N 44 "О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента.

При возникновении таких случаев доверительный управляющий должен соблюдать принцип приоритета интересов клиента перед собственными интересами. Отношения, определенные договором доверительного управления, не должны оказывать существенного влияния и рассматриваться в качестве предпосылки для установления особых отношений сторон в других сферах взаимодействия, например при определении ставок по кредиту. Кредитные организации - доверительные управляющие должны осуществлять операции с имуществом для целей доверительного управления по рыночным ценам и не допускать действий, которые могут привести к возникновению конфликта интересов, а также подорвать естественное ценообразование и дестабилизировать рынок.

С целью предотвращения возникновения конфликтов личных интересов служащих кредитной организации - доверительного управляющего и учредителей управления (выгодоприобретателей) служащие кредитной организации при совершении операций по доверительному управлению должны воздерживаться от:

- участия в сделке, в которую вовлечены лица или организации, с которыми данный служащий или член его семьи имеют личные связи или финансовые интересы;

- использования служебной информации для заключения сделок, а также передачи служебной информации для заключения сделок третьими лицами и т.п.

Статья 6. Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг)

1. Комментируемая статья регулирует только профессиональную клиринговую деятельность и не распространяется на деятельность по определению взаимных обязательств между двумя сторонами по сделкам с ценными бумагами без участия третьих лиц, совершенным вне организатора торговли.

Сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами, подготовка бухгалтерских документов по ним, зачет взаимных обязательств по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним - является клиринговой деятельностью. Постановлением ФКЦБ РФ от 14 августа 2002 г. N 32/пс утверждено Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (ред. от 15.12.2004) (зарегистрировано в Минюсте РФ 26.09.2002 N 3816) (далее - Положение N 32/пс).

2. Клиринговая организация осуществляет клиринг на основании полученных от участников клиринга или от уполномоченных ими организаций поручений (инструкций). Клиринг осуществляется по сделкам, срок исполнения которых наступает не позже начала расчетов по результатам клиринга (далее - сделки клирингового пула).

3. С 1 января 2005 года клиринговые организации осуществляют регистрацию участников клиринга и их клиентов в порядке, предусмотренном пунктом 3.4 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР РФ от 15.12.2004 N 04-1245/пз-н.

4. Клиринговая организация утверждает Правила осуществления клиринговой деятельности, Порядок создания, размещения и использования гарантийного фонда, Внутренний регламент клиринговой организации, Порядок хранения и защиты информации, а также иные внутренние документы, регулирующие деятельность клиринговой организации, которые до их вступления в силу представляются в ФСФР РФ на согласование. Приказом ФСФР РФ от 20.04.2005 N 05-14/пз-н утвержден Порядок регистрации документов профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

5. Положением N 32/пс предусмотрено, что клиринг по порядку осуществления может различаться в зависимости от ряда критериев. В частности, по способу зачета и исполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами различают:

- простой клиринг - порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором контроль наличия на счетах участников клиринга необходимого количества ценных бумаг и денежных средств и расчеты по ним между участниками клиринга осуществляются по каждой совершенной сделке;

- многосторонний клиринг - порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором операции по сделкам клирингового пула производятся между участниками клиринга по всем совершенным, подтвержденным и обеспеченным необходимым количеством ценных бумаг и денежных средств сделкам;

- централизованный клиринг - порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором клиринговая организация становится стороной по сделкам, совершенным участниками клиринга, принимая все обязательства и приобретая все права участников клиринга по сделкам.

6. Основанием для клиринговых операций служат нормы ГК РФ о перемене лиц в обязательстве, в частности уступка требования и перевод долга (гл. 24 ГК РФ). Однако при этом следует иметь в виду следующее. Договоры купли-продажи ценных бумаг являются, как правило, двусторонними сделками, т.е. у каждой стороны есть и права, и обязанности. У продавца ценных бумаг есть право требовать денежные средства и обязанность передать ценные бумаги. У покупателя - право требования на ценные бумаги и обязанность совершить их оплату.

7. Из комментируемой статьи вытекает, что клиринговой деятельностью могут заниматься только организации, но не физические лица. Данное положение конкретизируется пунктом 1.2. Положения N 32/пс.

8. Клиринговая деятельность может осуществляться только на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предусматривающей осуществление клиринговой деятельности. Особенности лицензирования клиринговой деятельности устанавливаются Положением о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг N 50. Минимальный размер собственного капитала клиринговой организации должен быть не менее 100000 МРОТ на дату расчета размера собственного капитала профессионального участника. Клиринговая организация, выполняющая функции клирингового центра, обязана создать службу внутреннего контроля. Кроме контролера, в штате клиринговой организации, выполняющей функции клирингового центра, должно быть не менее одного специалиста, отвечающего квалификационным требованиям ФКЦБ РФ.

9. В комментируемой статье не содержится каких-либо оснований дополнительной ответственности клиринговой организации. Клиринговая организация несет ответственность перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств в порядке, предусмотренном гражданским законодательством РФ и соответствующими договорами.

Статья 7. Депозитарная деятельность

1. Депозитарная деятельность является видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и заключается в оказании услуг по хранению ценных бумаг и (или) учету прав и организации перехода прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо. Между депозитарием и депонентом заключается депозитарный договор.

Депозитарная деятельность регулируется Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 16 октября 1997 г. N 36 (далее - Положение N 36).

2. В комментируемой статье подробно не раскрываются условия и требования к депозитарной деятельности, они конкретизируются в Положении N 36. Наиболее важные из них следующие:

- передача ценных бумаг клиентом (депонентом) депозитарию и заключение депозитарного договора не влекут за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги клиента;

- депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами клиента, а также осуществлять права по ценным бумагам клиента, иначе как по письменному поручению клиента или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, выдаваемому в порядке, предусмотренном депозитарным договором;

- депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с клиентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценной бумагой, передаваемой депозитарию;

- на ценные бумаги клиентов, находящиеся в депозитарии, не может быть обращено взыскание по собственным обязательствам депозитария. При банкротстве депозитария ценные бумаги клиентов не включаются в конкурсную массу;

- в целях обеспечения сохранности ценных бумаг клиентов депозитарий обязан обеспечивать обособленное хранение ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги клиентов от ценных бумаг, принадлежащих самому депозитарию. В этих целях депозитарий обязан выступать в качестве номинального держателя ценных бумаг клиентов в реестре владельцев именных ценных бумаг или у другого депозитария и обеспечивать разделение счетов, открываемых в реестре владельцев именных ценных бумаг или у другого депозитария, на счет для собственных ценных бумаг и счет для ценных бумаг депонентов (клиентов);

- депозитарий обязан обеспечить обособленное хранение ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги каждого клиента (депонента) от ценных бумаг других клиентов (депонентов) депозитария, в частности путем открытия каждому клиенту (депоненту) отдельного счета депо;

- депозитарий обязан обеспечивать необходимые условия для сохранности сертификатов ценных бумаг и записей о правах на ценные бумаги клиентов, в том числе путем использования систем дублирования информации о правах на ценные бумаги и безопасной системы хранения записей. Если депозитарий самостоятельно осуществляет хранение сертификатов ценных бумаг, он обязан иметь специальное хранилище для хранения сертификатов ценных бумаг, отвечающее требованиям нормативных правовых актов.

3. Депозитарий обязан в порядке, предусмотренном депозитарным договором с клиентом, обеспечивать осуществление владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам.

Депозитарий обязан незамедлительно передать клиенту принадлежащие ему ценные бумаги по его первому требованию, а также в случаях прекращения действия депозитарного договора или ликвидации депозитария путем, в частности:

- перерегистрации именных ценных бумаг на имя владельца в реестре владельцев именных ценных бумаг или в другом депозитарии, указанном клиентом;

- возврата сертификатов документарных ценных бумаг клиенту (депоненту) либо передачу их в другой депозитарий, указанный клиентом (депонентом).

Кроме того, депозитарий обязан предоставлять клиенту отчеты о проведенных операциях с ценными бумагами клиента, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии. Отчеты и документы предоставляются в сроки, установленные депозитарным договором.

4. Депозитарий обязан совершать операции с ценными бумагами клиентов только по поручению этих клиентов или уполномоченных ими лиц, включая попечителей счетов, и в срок, установленный депозитарным договором.

5. Основанием совершения записей по счету депо клиента (депонента) являются:

- поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре;

- в случае перехода права на ценные бумаги не в результате гражданско-правовых сделок - документы, подтверждающие переход прав на ценные бумаги в соответствии с действующими законами и иными нормативными правовыми актами.

Депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом, а также иными правами третьих лиц в порядке, предусмотренном депозитарным договором.

6. В целях осуществления клиентами их прав на ценные бумаги депозитарий обязан:

- принимать все меры, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, по защите прав добросовестного приобретателя на принадлежащие ему ценные бумаги и недопущению изъятия ценных бумаг у добросовестного приобретателя;

- обеспечивать по поручению клиента в соответствии с депозитарным договором перевод ценных бумаг на указанные клиентом счета депо как в данном депозитарии, так и в любой другой депозитарий;

- в отношении именных ценных бумаг обеспечивать по поручению клиента перевод ценных бумаг на лицевой счет в реестре владельцев именных ценных бумаг;

- обеспечивать прием ценных бумаг, переводимых на счета клиентов из других депозитариев или от регистратора;

- обеспечивать прием на хранение сертификатов ценных бумаг. При этом депозитарий обязан обеспечить контроль подлинности сертификатов, принимаемых на хранение, а также контроль за тем, чтобы депонируемые сертификаты не были объявлены недействительными и (или) похищенными, не находились в розыске или не были включены в стоп - листы эмитентами, правоохранительными органами или органами государственного регулирования РЦБ;

- обеспечивать по требованию клиента (депонента) выдачу сертификатов ценных бумаг и т.п.

7. Согласно комментируемой статье между депозитарием и депонентом должен быть заключен договор, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуемый депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор является основанием для возникновения прав и обязанностей клиента (депонента) и депозитария при оказании депозитарием клиенту услуг. Предметом депозитарного договора является предоставление депозитарием клиенту соответствующих услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента, осуществления операций по этому счету и т.п. Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам. При этом депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги, если ценные бумаги выпущены в документарной форме. Если ценные бумаги выпущены в бездокументарной форме, депозитарий оказывает услуги по учету и удостоверению прав на ценные бумаги.

8. Депозитарный договор должен быть заключен в простой письменной форме и содержать, в частности, следующие существенные условия:

- однозначное определение предмета договора;

- порядок передачи клиентом депозитарию поручений о распоряжении ценными бумагами клиента, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии;

- обязанности депозитария по выполнению поручений клиента (депонента), сроки выполнения поручений;

- порядок оказания депозитарием услуг, связанных с содействием в осуществлении владельцами прав по ценным бумагам, в том числе путем передачи соответствующей информации и документов от владельца к эмитенту и регистратору и от эмитента и регистратора к владельцу;

- срок действия договора, основания и порядок его изменения и прекращения, включая право клиента (депонента) на расторжение договора с депозитарием в одностороннем порядке;

- порядок и форму отчетности депозитария перед клиентом (депонентом);

- размер и порядок оплаты услуг депозитария.

Помимо вышеперечисленных условий депозитарный договор может содержать и другие условия, не противоречащие федеральным законам и иным нормативным правовым актам. Кроме того, депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.

9. Согласно комментируемой статье депозитарий имеет право на основании соглашений с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонентов (т.е. становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий), если это прямо не запрещено депозитарным договором.

В случае, если клиентом (депонентом) депозитария является другой депозитарий, депозитарный договор между ними называется договором о междепозитарных отношениях. В этом случае учет и удостоверение ценных бумаг клиентов (депонентов) депозитария - депонента ведется по всей совокупности данных, без разбивки по отдельным клиентам (депонентам), и депозитарий - депонент выполняет функции номинального держателя ценных бумаг своих клиентов (депонентов).

10. Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. Для более эффективного осуществления прав владельцев по принадлежащим им ценным бумагам и обеспечения передачи ценных бумаг депозитарии и регистраторы могут вступать в договорные отношения, имеющие целью проведение действий по осуществлению прав владельцев по ценным бумагам и передаче ценных бумаг между ними.

11. Комментируемая статья не содержит каких-либо норм в отношении гарантий тайны счета депо и операций по счету депо. Некоторые нормы в отношении конфиденциальности информации о счетах депо клиентов депозитария, содержатся в Положении о депозитарной деятельности N 36. Согласно пункту 10.3 Положения сведения о счетах депо клиентов (депонентов) могут быть предоставлены только самим клиентам, их уполномоченным представителям, лицензирующему органу в рамках его полномочий при проведении проверок деятельности депозитария. Иным государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях, предусмотренных федеральными законами. В случае разглашения конфиденциальной информации о счетах депо клиентов клиенты, права которых нарушены, вправе потребовать от депозитария возмещения причиненных убытков в порядке, определенном законодательством РФ.

12. Согласно комментируемой статье депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо. Это означает, что он обязан возместить клиенту убытки, причиненные последнему в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения депозитарием обязанностей по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, включая случаи утраты записей на счете депо, а также в случае ненадлежащего исполнения иных обязанностей по депозитарному договору, если не докажет, что убытки возникли вследствие обстоятельства непреодолимой силы, умысла или грубой неосторожности клиента.

Любое соглашение между депозитарием и депонентом, ограничивающее ответственность депозитария, является ничтожным. В случае, если депозитарий становится депонентом другого депозитария, он отвечает перед своим клиентом за его действия, как за свои собственные, за исключением случаев, когда заключение договора с другим депозитарием было осуществлено на основании прямого письменного указания клиента.

Статья 8. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг

1. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг - это сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих порядок ведения этого реестра. Для ценных бумаг на предъявителя система ведения реестра владельцев ценных бумаг не ведется.

Большое значение для защиты прав инвестора и других участников фондового рынка имеет законодательное определение регистраторской деятельности. Эти нормы урегулированы ГК РФ (гл. 7), Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", целым рядом положений ФКЦБ РФ. Постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. N 27 (ред. от 20.04.1998) утверждено Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (далее - Положение N 27). Особенности работы регистратора, имеющего филиалы, регулируются постановлением ФКЦБ РФ от 26.03.2001 N 7. Постановлением ФКЦБ РФ от 07.06.2002 г. N 20/пс (ред. от 09.10.2002) утверждено Положение о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.

2. Держателями реестра (регистраторами) являются лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Ведением реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица.

Деятельность по ведению реестра включает:

- ведение лицевых счетов зарегистрированных лиц;

- ведение учета ценных бумаг на эмиссионном и лицевом счете эмитента;

- ведение регистрационного журнала отдельно по каждому эмитенту по всем ценным бумагам эмитента;

- ведение журнала учета выданных, погашенных и утраченных сертификатов отдельно по каждому эмитенту (при документарной форме выпуска ценных бумаг);

- хранение и учет документов, являющихся основанием для внесения записей в реестр;

- учет запросов, полученных от зарегистрированных лиц, и ответов по ним, включая отказы от внесения записей в реестр;

- учет начисленных доходов по ценным бумагам;

- осуществление иных действий, предусмотренных Положением N 27.

3. Настоящая статья в отличие от закона "Об акционерных обществах" (ст. 44) дает определение системы ведения реестра. Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию лиц, зарегистрированных в системе ведения реестра (владельцев ценных бумаг и номинальных держателей), и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

4. Комментируемая статья формулирует также требования к системе ведения реестра владельцев ценных бумаг: она должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законодательством РФ сроков информации обо всех фактах и документах, требующих внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и обо всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.

5. Особую смысловую нагрузку несет в настоящей статье понятие собственно реестра. Оно более детализировано по сравнению с п. 1 ст. 44 закона "Об акционерных обществах".

Реестр владельцев ценных бумаг представляет собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг. По сути, это совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам.

Реестр должен содержать данные, достаточные для идентификации зарегистрированных лиц. В реестре должна, в частности, содержаться в объеме, установленном Положением N 27, следующая информация:

- об эмитенте;

- о регистраторе, его обособленных подразделениях и трансфер-агентах;

- обо всех выпусках ценных бумаг эмитента;

- о зарегистрированных лицах, виде, количестве, категории (типе), номинальной стоимости, государственном регистрационном номере выпусков ценных бумаг, учитываемых на их лицевых счетах и об операциях по лицевым счетам.

6. Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Закон не устанавливает каких-либо требований к организационно-правовой форме юридических лиц, которые могут заниматься данной деятельностью.

Держателем реестра может быть как профессиональный участник рынка ценных бумаг, т.е. регистратор, оказывающий услуги по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, так и все разнообразие эмитентов, в том числе кредитных организаций, самостоятельно ведущих свой реестр. Следует отметить, что комментируемый закон не рассматривает деятельность эмитента, самостоятельно ведущего свой реестр, как профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, поскольку профессиональная деятельность должна быть связана с оказанием договорных услуг иным лицам. Поэтому такая деятельность не подлежит лицензированию.

7. Комментируемая статья устанавливает, что в случае, если число владельцев превышает 500, держателем реестра должна быть независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра. Представляется, что данное требование должно распространяться и на эмитентов ценных бумаг, имеющих лицензию ФКЦБ РФ на ведение реестра как профессиональную деятельность.

Держателем реестра акционеров общества может быть это общество или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор.

8. Договор на ведение реестра эмитент может заключить только с одним регистратором, это следует из пункта 1 Положения N 27 о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

Во избежание конфликта интересов в законе установлено, что юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента.

9. Регистратор не вправе перепоручать ведение реестра иным лицам, однако согласно комментируемой статье он имеет право делегировать часть своих функций по сбору информации, входящей в систему ведения реестра, другим регистраторам. Передоверие функций не освобождает регистратора от ответственности перед эмитентом.

Под функциями по сбору информации следует понимать функции по приему распоряжений от зарегистрированных лиц и выдаче им отчетов, выписок из реестра, подготовленных регистратором и т.п.

Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.

10. Трансфер-агент - юридическое лицо, выполняющее по договору с регистратором функции по приему от зарегистрированных лиц или их уполномоченных представителей и передаче регистратору информации и документов, необходимых для исполнения операций в реестре, а также функции по приему от регистратора и передаче зарегистрированным лицам или их уполномоченным представителям информации и документов, полученных от регистратора.

Трансфер-агент осуществляет свою деятельность на основании договора с регистратором. Договором может быть предусмотрено ограничение по типам операций и суммам сделок, по которым трансфер-агент имеет право приема документов.

Функции и требования к трансфер-агенту установлены в Положении N 27. В частности, в функции трансфер-агента входит:

- прием от зарегистрированных лиц и их уполномоченных представителей документов на совершение операций в реестре;

- передача регистратору подлинников документов на совершение операций в реестре;

- передача зарегистрированным лицам и их уполномоченным представителям сертификатов ценных бумаг и (или) выписок из реестра, полученных от регистратора;

- осуществление проверки подлинности подписи на распоряжениях.

Трансфер-агент может выполнять все указанные функции или часть из них. Регистратор и трансфер-агент обязаны предоставлять заинтересованным лицам информацию о функциях, выполняемых трансфер-агентом в соответствии с заключенным договором. Регистратор вправе вносить изменения в реестр на основе информации о принятых документах, полученной от трансфер-агента.

Положение N 27 запрещает эмитенту выполнять функции трансфер-агента по ценным бумагам, выпущенным другими эмитентами (п. 9).

Трансфер-агент не вправе осуществлять открытие лицевых счетов и совершение операций по лицевым счетам зарегистрированных лиц, т.е. собственно регистраторские функции.

11. Положением N 27 определяются некоторые существенные условия договора регистратора с трансфер-агентом. В нем, в частности, в интересах инвесторов и владельцев ценных бумаг должны быть предусмотрены следующие условия:

- время приема документов на проведение операций в реестре - не менее 4 часов каждый рабочий день недели (для того, чтобы обеспечивать эмитенту, зарегистрированным лицам, уполномоченным представителям возможность предоставления распоряжений и получения информации из реестра);

- соблюдение правил ведения реестра регистратора.

12. Необходимо отличать трансфер-агентов от филиалов регистратора. Согласно Положению о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (п. 12) проведение операций в реестре может осуществляться вне места нахождения регистратора его обособленным подразделением. Однако это возможно только в случае, если данное подразделение регистратора удовлетворяет следующим требованиям:

- зарегистрировано в качестве филиала юридического лица - регистратора;

- имеет в штате не менее одного специалиста, удовлетворяющего квалификационным требованиям ФКЦБ;

- обеспечивает выполнение операций во всех реестрах, которые ведутся регистратором в пределах административно-территориального образования (кроме районов/округов города) по месту нахождения данного подразделения регистратора.

13. Согласно части 10 пункта 1 комментируемой статьи передоверие регистратором части своих функций по сбору информации другим регистраторам не освобождает его от ответственности перед эмитентом. Данное правило сформулировано слишком узко, поскольку регистратор должен отвечать не только перед эмитентом, но и перед зарегистрированными в реестре лицами, т.е. должен отвечать в целом за ведение и хранение реестра. Регистратор обязан возместить убытки, причиненные в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения трансфер-агентом своих функций, в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

14. Регистраторская деятельность на рынке ценных бумаг может осуществляться только на основании лицензии. Лицензирование осуществляется ФСФР (ранее ФКЦБ). Документы, необходимые для получения (продления) лицензии, представляются в ФСФР саморегулируемой организацией - Профессиональной ассоциацией регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев (далее - ПАРТАД), членом которой является заявитель. Особенности лицензирования устанавливаются Положением о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг.

15. Пункт 2 комментируемой статьи дает весьма противоречивое определение понятия "номинальный держатель" ценных бумаг. Согласно закону это лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, являющееся депонентом депозитария, но не владельцем в отношении этих ценных бумаг. Номинальный держатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица.

Определение в законе номинального держателя как лица, не являющегося владельцем (собственником, обладателем вещного права), может привести к весьма неожиданным правовым последствиям. В соответствии со статьями 301 и 305 ГК РФ собственник и владелец вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Номинальному держателю согласно комментируемой норме такие права не предоставляются.

16. Номинальными держателями ценных бумаг могут быть профессиональные участники рынка ценных бумаг: депозитарий (в соответствии с депозитарным договором), брокер (в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента).

Номинальный держатель ценных бумаг может осуществлять свои права только в после получения соответствующего полномочия от владельца.

17. Сведения о номинальном держателе ценных бумаг подлежат внесению в систему ведения реестра. Вместе с тем внесение в реестр имени номинального держателя ценных бумаг не влечет за собой переход на него права собственности и/или иного вещного права на ценные бумаги.

18. Номинальный держатель обязан:

- совершать необходимые действия в отношении именных ценных бумаг, направленные на обеспечение получения другим лицом (интересы которого он представляет) всех причитающихся выплат по ним;

- осуществлять сделки с ценными бумагами в соответствии с поручениями лица, интересы которого он представляет;

- осуществлять учет ценных бумаг на раздельных забалансовых счетах и постоянно иметь достаточное количество ценных бумаг в целях удовлетворения требований своих клиентов.

Номинальный держатель ценных бумаг обязан также обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца (владельцев). Он обязан составить список владельца (владельцев) и направить его держателю реестра в течение семи дней после получения соответствующего требования регистратора.

19. ГК РФ устанавливает, что лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве (ч. 2 п. 1 ст. 149). Аналогичная норма закреплена в статье 46 закона "Об акционерных обществах". Данная норма конкретизируется пунктом 3 комментируемой статьи. Согласно настоящему закону держатель реестра обязан по требованию владельца (лица, действующего от его имени), а также номинального держателя ценных бумаг предоставить выписку из системы ведения реестра по его лицевому счету в течение пяти рабочих дней. При этом владелец ценных бумаг не имеет права требовать включения в выписку из системы ведения реестра не относящейся к нему информации, в том числе информации о других владельцах ценных бумаг и количестве принадлежащих им ценных бумаг.

Выпиской из системы ведения реестра является документ, выдаваемый держателем реестра с указанием владельца лицевого счета, количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки, фактов их обременения обязательствами, а также иной информации, относящейся к этим бумагам. Выписка из системы ведения реестра должна содержать отметку обо всех ограничениях или фактах обременения ценных бумаг, на которые выдается выписка, обязательствами, зафиксированными на дату составления в системе ведения реестра. Требования в отношении дополнительных данных, которые должна содержать выписка из реестра, устанавливаются пунктом 3.4.4 Положения N 27.

Выписка из реестра не является ценной бумагой (ст. 46 закона "Об акционерных обществах"), ее передача от одного лица другому не означает совершение сделки и не влечет перехода права собственности на ценные бумаги, права на которые она подтверждает.

Комментируемой статьей предусматривается, что лицо, выдавшее указанную выписку, несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в ней.

Регистратор не имеет права требовать от зарегистрированного лица предоставления и (или) возврата ранее выданных выписок из реестра как при документарной, так и при бездокументарной форме выпуска ценных бумаг.

По требованию зарегистрированных лиц регистратор обязан наряду с выписками из реестра предоставлять справки об операциях по их лицевым счетам за любой указанный период времени, справки о наличии на счете указанного количества ценных бумаг определенного вида, категории (типа).

20. Права и обязанности держателя реестра определяются действующим законодательством и договором. В обязанности держателя реестра входит:

- открыть каждому желающему владельцу (номинальному держателю ценных бумаг) лицевой счет в системе ведения реестра на основании уведомления об уступке требования или распоряжения о передаче ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления продавца ценных бумаг;

- вносить в систему ведения реестра все необходимые изменения и дополнения;

- производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг только по их поручению;

- доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом;

- предоставлять зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям ценных бумаг, владеющим более 1% голосующих акций эмитента, данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг;

- информировать зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг о правах, закрепленных ценными бумагами, и о способах и порядке осуществления этих прав;

- строго соблюдать порядок передачи системы ведения реестра при расторжении договора с эмитентом.

21. Пример. Акционеры одного из обществ обратились в Конституционный Суд РФ с жалобой с целью проверки конституционности абз. 6 ч. 11 п. 3 комментируемой статьи. Заявители полагали, что содержащиеся сведения о владельцах акций относятся к информации о частной жизни гражданина, право на неприкосновенность которой закреплено ч. 1 ст. 23 Конституции РФ. Поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 24 Конституции РФ сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются, такие сведения не могут предоставляться, если владелец акций не дает на это своего согласия.

В Определении от 02.03.2000 N 38-О Конституционный Суд указал, что во взаимоотношениях акционеров друг с другом и с акционерным обществом, складывающихся в рамках акционерного общества в связи с владением его ценными бумагами, сведения об имени (наименовании) и количестве, категории и номинальной стоимости акций, принадлежащих акционерам, имеют характер деловой информации и не могут быть отнесены к личной или семейной тайне, к сфере исключительно частной жизни.

Приобретая акции, которые выпускаются акционерным обществом в качестве именных ценных бумаг, и предоставляя при этом для внесения в реестр известную часть информации о себе - фамилию, имя, отчество, адрес места жительства и некоторые другие сведения, гражданин тем самым заранее осведомлен о возможности доступа лиц, указанных в законодательстве, к этим данным реестра владельцев ценных бумаг.

22. Специальные требования к содержанию и существенным условиям договора на ведение реестра устанавливаются пунктом 4 Положения N 27. В договоре, в частности, должны быть предусмотрены также следующие условия:

- осуществление ведения реестра по всем ценным бумагам эмитента;

- оказание услуг, предусмотренных договором на ведение реестра, на основе принятой регистратором технологии учета и используемого им программного обеспечения;

- выполнение всех типов операций в установленные сроки;

- предоставление на основании письменного запроса эмитента списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- предоставление на основании письменного запроса эмитента списка лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам;

- обеспечение сохранности и конфиденциальности информации, содержащейся в реестре;

- обеспечение сохранности реестра, включая все документы, на основании которых осуществлялись операции в реестре;

- иные условия, предусмотренные законодательством РФ, нормативными актами ФКЦБ РФ или соглашением сторон.

В договоре на ведение реестра наряду с вышеназванными могут быть предусмотрены дополнительные условия, например:

- организация выплаты доходов по ценным бумагам;

- организация и проведение общих собраний акционеров;

- оказание консультационных услуг эмитенту в пределах полномочий регистратора.

23. Наряду с договором с эмитентом регистратор должен разработать Правила ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, включающие полный перечень документов и сведений, необходимых при регистрации прав владельцев именных ценных бумаг в реестре. Правила ведения реестра регистратор обязан предъявлять по требованию любого зарегистрированного в системе ведения реестра лица, ФСФР РФ (ФКЦБ РФ), саморегулируемой организации профессиональных участников РЦБ и иных заинтересованных лиц. Информация о внесении изменений или дополнений в правила ведения реестра владельцев именных ценных бумаг должна быть раскрыта указанным выше лицам и организациям не позднее чем за 30 дней до даты вступления их в силу в соответствии с Положением о системе раскрытия информации на рынке ценных бумаг (утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 9 января 1997 г. N 2).

Правила ведения реестра должны предусматривать перечень и порядок исполнения операций регистратором, а также способ предоставления документов регистратору, сроки исполнения операций, сроки предоставления ответов на запросы, формы анкеты зарегистрированного лица, передаточного (залогового) распоряжения, формы договоров с трансфер-агентами, порядок раскрытия информации в соответствии с требованиями ФКЦБ РФ и т.п.

24. За ведение реестра регистратором с эмитента взимается плата, размер которой определяется договором и нормативными актами ФКЦБ РФ. Кроме того, регистраторы в рамках своей деятельности по ведению реестра, за некоторыми исключениями, вправе самостоятельно устанавливать плату за выполнение ряда операций в реестре, одинаковую для всех юридических и физических лиц, в частности:

- за внесение записей в систему ведения реестра о передаче ценных бумаг;

- за изменение и дополнение данных, содержащихся в системе ведения реестра о зарегистрированном лице (в том числе за внесение записей об обременении именных ценных бумаг, об изменении реквизитов зарегистрированного лица), за исключением информации о передаче ценных бумаг;

- за предоставление выписки из системы ведения реестра.

Комментируемая статья запрещает держателю реестра взимать со сторон по сделке плату в виде процента от объема сделки. Сумма, взимаемая регистратором за внесение записей в систему ведения реестра о передаче ценных бумаг, уплачивается одной из сторон по сделке. ФКЦБ РФ в нормативно - правовом порядке ограничила размер оплаты за вышеназванные услуги (п. 10 Положения о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 19.06.1998 N 24).

Услуги, не перечисленные выше, осуществляются регистратором в соответствии с лицензией за плату, определенную по соглашению сторон. При этом регистратор вправе устанавливать различный размер оплаты своих услуг по разным эмитентам.

В отличие от профессиональных регистраторов эмитент, осуществляющий ведение реестра своих именных ценных бумаг самостоятельно, не вправе взимать плату за оказание услуг по ведению реестра.

25. Согласно комментируемой статье держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра, т.е. записи о переходе прав собственности на ценные бумаги, на основании:

- распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра;

- иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Форма распоряжения о передаче ценных бумаг и указываемые в нем сведения установлены ФКЦБ РФ в Положении N 27 (п. 3.4.2 Положения).

Перечень иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги при совершении сделки, в результате наследования, по решению суда, при реорганизации зарегистрированного лица, при приватизации, также установлен Положением N 27 (п. 7.3).

При документарной форме эмиссионных ценных бумаг, предусматривающей нахождение ценных бумаг у их владельцев, помимо указанных документов, представляется также сертификат ценной бумаги. При этом имя (наименование) лица, указанного в сертификате в качестве владельца именной ценной бумаги, должно соответствовать имени (наименованию) зарегистрированного лица, указанного в распоряжении о передаче ценных бумаг.

Регистратору запрещается исполнять передаточное распоряжение путем предоставления других документов, помимо тех, которые устанавливаются в порядке, предусмотренном комментируемым законом.

26. Настоящая статья не содержит указаний на сроки исполнения операций (зачисление ценных бумаг на лицевой счет или их списание и т.п.) за исключением срока на предоставление выписки из реестра. Срок внесения записи в реестр акционеров общества установлен в п. 1 ст. 45 закона "Об акционерных обществах". Он не может превышать трех дней с момента представления необходимых документов. Сроки проведения иных операций в реестре (открытие лицевого счета, внесение изменений в информацию лицевого счета зарегистрированного лица; внесение записей о блокировании операций по лицевому счету; внесение записи об обременении ценных бумаг обязательствами; конвертация ценных бумаг, принадлежащих отдельным владельцам и т.п.) определяются Положением N 27 (п. 10.3).

27. Комментируемой статьей (п. 3) не допускается отказ реестродержателя от внесения записи в систему ведения реестра или уклонение от такой записи, в том числе в отношении добросовестного приобретателя, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Согласно Положению N 27 регистратор обязан отказать во внесении записей в реестр в случаях, если:

- не предоставлены все документы, необходимые для внесения записей в реестр в соответствии с Положением;

- предоставленные документы не содержат всей необходимой в соответствии с Положением информации либо содержат информацию, не соответствующую имеющейся в документах, предоставленных регистратору;

- операции по счету зарегистрированного лица, в отношении которого предоставлено распоряжение о списании ценных бумаг, блокированы;

- в реестре отсутствует анкета зарегистрированного лица с образцом его подписи, документы не предоставлены лично зарегистрированным лицом, подпись на распоряжении не заверена одним из предусмотренных в Положении способов;

- у регистратора есть существенные и обоснованные сомнения в подлинности незаверенной подписи на документах, когда документы не предоставлены лично зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем;

- в реестре не содержится информация о лице, передающем ценные бумаги, и (или) о ценных бумагах, в отношении которых предоставлено распоряжение о внесении записей в реестр, и отсутствие этой информации не связано с ошибкой регистратора;

- количество ценных бумаг, указанных в распоряжении или ином документе, являющемся основанием для внесения записей в реестр, превышает количество ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица;

- стороны по сделке не оплатили или не предоставили гарантии по оплате услуг регистратора в размере, установленном прейскурантом регистратора.

Таким образом, отказ от внесения соответствующей записи, например, по мотиву непредставления акционером передаточного распоряжения может быть признан обоснованным лишь тогда, когда оформление и представление таких распоряжений обязательно в силу названных выше правовых актов (например, по сделке, совершенной с участием профессионального участника рынка ценных бумаг и т.п.). В остальных случаях достаточным основанием для внесения записи в реестр акционеров являются иные документы, перечисленные в указанных актах и подтверждающие переход права собственности на акции (свидетельство о праве на наследство, решение суда, вступившее в законную силу, надлежащим образом оформленный договор купли - продажи, договор дарения акций и др.).

28. В случае отказа от внесения записи в реестр регистратор не позднее пяти дней с даты предоставления распоряжения о внесении записи в реестр направляет обратившемуся лицу мотивированное уведомление об отказе от внесения записи, содержащее причины отказа и действия, которые необходимо предпринять для устранения причин, препятствующих внесению записи в реестр. Необоснованный отказ регистратора от внесения записи в реестр может быть обжалован в порядке, установленном законодательством РФ.

В соответствии со статьями 44, 45 закона "Об акционерных обществах" держатель реестра обязан внести соответствующую запись в реестр акционеров не позднее трех дней с момента обращения акционера и представления им документов, предусмотренных правовыми актами РФ. Отказ держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров может быть обжалован акционером в суде. Если ведение реестра акционеров поручено специализированному регистратору (п. 3 ст. 44 закона "Об акционерных обществах"), в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и специализированный регистратор - держатель реестра.

Владелец акций вправе обратиться с требованием об обязании акционерного общества (держателя реестра) внести запись о нем в реестр акционеров и в том случае, если в установленный статьей 45 закона "Об акционерных обществах" срок такая запись не внесена и держатель реестра не направил акционеру в пятидневный срок после получения от него заявления уведомление с указанием мотивов отказа от внесения его в реестр.

Суд в случае необоснованности отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи по требованию акционера обязывает держателя реестра внести необходимую запись с той даты, с которой она должна была быть внесена в соответствии с законом; либо дата внесения в реестр акционеров лица, признанного судом собственником акций, может определяться датой вступления соответствующего решения суда в законную силу (п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций").

29. Регистратор не имеет права по своей инициативе аннулировать уже внесенные в реестр записи (п. 5 Положения N 27). Согласно разъяснениям Президиума ВАС РФ исключение записи об акционере из реестра возможно лишь при представлении предусмотренных правовыми актами документов, подтверждающих переход права собственности на акции от данного лица к новому владельцу (с одновременным внесением записи о новом акционере) либо в случае признания в судебном порядке недействительным акта (договора), на основании которого была внесена запись в реестр о конкретном лице как собственнике акций, с одновременным восстановлением в реестре записи о предыдущем владельце акций (п. 11 вышеназванного Информационного письма Президиума ВАС РФ).

30. Комментируемой статьей нечетко прописаны вопросы о предоставлении информации из реестра. Более системно они раскрываются в пункте 7.9 Положения N 27. Для получения информации из реестра обратившееся лицо предоставляет регистратору распоряжение на выдачу информации из реестра. В число лиц, имеющих право на получение информации из реестра, входят:

- зарегистрированные лица;

- эмитент;

- уполномоченные представители государственных органов.

Зарегистрированное лицо имеет право получить информацию о внесенной в реестр информации о нем и учитываемых на его лицевом счете ценных бумагах; всех записях на его лицевом счете; процентном соотношении общего количества принадлежащих ему ценных бумаг к уставному капиталу эмитента и общему количеству ценных бумаг данной категории (типа); эмитенте, его учредителях, а также о размере объявленного и оплаченного уставного капитала; самом регистраторе, а также других данных в соответствии с законодательством РФ.

Регистратор обязан доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом; предоставлять зарегистрированным в реестре владельцам и номинальным держателям ценных бумаг, владеющим более чем одним процентом голосующих акций эмитента, данные из реестра об именах владельцев (полном наименовании), количестве, категории (типе) и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг; информировать зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг о правах, закрепленных ценными бумагами, и о способах и порядке осуществления этих прав.

Эмитент для получения информации из реестра предоставляет регистратору распоряжение с указанием объема требуемой информации. Эмитент должен также предоставить регистратору список должностных лиц, которые имеют право на получение информации из реестра, и определить объем информации, которую имеет право получить каждое из этих должностных лиц.

Комментируемая статья никак не регулирует вопросы предоставления информации из реестра представителям государственных органов. Пункт 7.9.3 Положения N 27 закрепляет право судебных, правоохранительных и налоговых органов, а также иных уполномоченных государственных органов получать информацию, необходимую им для осуществления своей деятельности в соответствии с законодательством РФ. Такой весьма неопределенный, широкий и открытый перечень уполномоченных на получение данной информации органов не способствует сохранению тайны лицевого счета и операций по нему. Необходимо внесение изменений и дополнений в комментируемый закон с целью закрепления ограниченного перечня уполномоченных на получение указанной информации государственных органов.

31. Закон предусматривает, что в случае прекращения действия договора по поддержанию системы ведения реестра между эмитентом и регистратором, последний передает другому держателю реестра, указанному эмитентом, информацию, полученную от эмитента, все данные и документы, составляющие систему ведения реестра, а также реестр, составленный на дату прекращения действия договора. При этом передача производится в день расторжения договора. Порядок и сроки передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, в случае прекращения действия договора на ведение реестра и замены регистратора, а также состав передаваемых документов регламентируются Положением о порядке передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг (утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 24 июня 1997 г. N 21).

32. Часть 4 пункта 3 комментируемой статьи устанавливает некоторые общие основания гражданско-правовой ответственности лиц, допустивших ненадлежащее исполнение порядка поддержания системы ведения и составления реестра и нарушение форм отчетности. Речь идет как об эмитенте и регистраторе, так и о депозитарии и владельце ценных бумаг. К ним согласно данной норме может быть предъявлен иск о возмещении ущерба (включая упущенную выгоду), возникшего из невозможности осуществить права, закрепленные ценными бумагами. Пункт 5.4 Положения N 27 в качестве дополнительных оснований ответственности регистратора называет также необеспечение конфиденциальности информации реестра и предоставление недостоверных или неполных данных. При этом в Положении подчеркивается, что регистратор не несет ответственности за операции по счетам клиентов, исполняемые в соответствии с распоряжениями номинального держателя, доверительного управляющего.

33. Согласно пункту 4 статьи 44 закона "Об акционерных обществах" общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества специализированному регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение. Эмитент ценных бумаг и регистратор, осуществляющий ведение реестра владельцев этих ценных бумаг, должны нести солидарную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими обязанностей, связанных с осуществлением деятельности по ведению реестра.

Статья 9. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг

1. Комментируемая статья в законодательном порядке закрепляет определение деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг и обязанности организаторов торговли. Более развернуто обязанности и требования к организаторам торговли на фондовом рынке устанавливаются подзаконными актами - постановлениями и распоряжениями ФКЦБ РФ (с 2004 г. - ФСФР РФ).

С 01.01.2005 г. вступило в силу Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР РФ от 15.12.2004 N 04-1245/пз-н (ред. от 22.06.2005). Установлено, что организаторы торговли (в том числе фондовые биржи) в срок до 15.07.2005 г. должны привести свою деятельность в соответствие с требованиями нового Положения. Порядок регистрации документов профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг утвержден Приказом ФСФР РФ от 20.04.2005 N 05-14/пз-н.

2. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг - это предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Такую деятельность могут осуществлять только юридические лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по организации торговли и (или) лицензию на осуществление деятельности фондовой биржи.

3. Организатор торговли обязан зарегистрировать в ФСРФ РФ следующие документы: правила допуска к участию в торгах (права и обязанности всех категорий участников торгов); правила допуска к торгам ценных бумаг; правила проведения торгов. Кроме того, организатор торговли должен уведомить ФСФР РФ о включении (об исключении) ценных бумаг в список (из списка) ценных бумаг, допущенных к торгам, не позднее следующего дня с даты принятия соответствующего решения.

4. Участниками торгов у организатора торговли могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции через организатора торговли исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов у организатора торговли.

Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только брокеры, дилеры и управляющие, являющиеся членами такой биржи.

5. Организатор торговли осуществляет регистрацию (аккредитацию) участников торгов и его клиентов. При регистрации (аккредитации) организатор торговли присваивает каждому участнику торгов и всем его клиентам коды и информирует об этом участников торгов. Каждому участнику торгов и каждому клиенту участника торгов может быть присвоен, как правило, только один код.

6. К торгам у организатора торговли могут быть допущены эмиссионные ценные бумаги в процессе их размещения и обращения, а также иные ценные бумаги, в том числе инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов в процессе их выдачи и обращения. Допуск ценных бумаг к торгам у организатора торговли осуществляется путем их включения в список ценных бумаг, допущенных к торгам.

Допуск ценных бумаг к торгам у организатора торговли осуществляется при соблюдении следующих требований:

- осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг (правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом);

- осуществлена государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг эмитента (за исключением размещения ценных бумаг на торгах у организатора торговли);

- эмитентом ценных бумаг соблюдаются требования законодательства РФ о ценных бумагах и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

7. О каждой сделке любому заинтересованному лицу должна быть представлена следующая информация: о дате и времени заключения сделки, государственном регистрационном номере выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также о цене и количестве ценных бумаг.

8. Функции организатора торговли сводятся к определению круга лиц, являющихся участниками торговли, требований к этим лицам и ценным бумагам, допущенным к обращению у данного организатора торговли, правил заключения, сверки, регистрации и исполнения сделок, перечня и некоторых стандартов сделок, которые можно заключить через данного организатора торговли.

Организатор торговли выступает в качестве лица, обеспечивающего необходимые организационные и технические условия совершения сделок (компьютерные программные системы, позволяющие участникам направлять заявки друг другу). Организатор торговли может сам являться стороной таких сделок, а также принимать на себя функции поручителя надлежащего исполнения сделки участниками.

Статья 10. Совмещение профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг

1. Комментируемая статья не содержит прямого запрета на совмещение профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг с иными видами предпринимательской деятельности (кроме деятельности по ведению реестра). Вместе с тем в статье указано, что соответствующие ограничения может установить федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

2. Единственное разрешение на совмещение видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, прямо прописанное в статье 3 комментируемого закона, - разрешение на совмещение деятельности в качестве брокера и дилера. Единственный запрет, содержащийся в законе, касается регистраторов. Так, согласно комментируемой статье осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Данный запрет имеет цель избежать конфликта интересов, возникающих при осуществлении различных видов профессиональной деятельности. Главное в деятельности регистратора - это удостоверение прав на ценные бумаги их владельцев. Наделение регистратора правом осуществлять параллельно, например, брокерскую или дилерскую деятельность, может внести конфликт в его деятельность по удостоверению прав владельцев ценных бумаг, создать предпосылки для манипулирования с лицевыми счетами владельцев, использования чужих ценных бумаг для собственных брокерских или дилерских операций.

3. Общим нормативным правовым актом ФКЦБ РФ, устанавливающим ограничения для всех видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, является Положение о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ от 23.11.1998 N 50 (ред. от 13.11.2002) (п. 1.6 Положения).

Специальные нормы, касающиеся совмещения некоторых видов профессиональной деятельности с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию на рынке ценных бумаг, установлены Положением об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию (утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 20 января 1998 г. N 3 и Банком России 22 января 1998 г. N 16-П). В случае невыполнения данного Положения профессиональный участник может быть лишен лицензии на право осуществления всех видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Статья 10.1. Требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг

1. Комментируемая статья введена законом N 185-ФЗ. В ней определены требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг. Установлен перечень лиц, которые не могут осуществлять функции единоличного исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг, входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа, а также осуществлять функции руководителя контрольного подразделения профессионального участника рынка ценных бумаг.

Квалификационные требования к специалистам финансового рынка, перечень их должностей, порядок проведения аттестации, порядок ведения реестра аттестованных лиц, порядок и основания аннулирования квалификационных аттестатов - установлены в Положении "О специалистах финансового рынка", утвержденном Приказом ФСФР РФ от 20.04.2005 N 05-17/пз-н.

В Положении "О внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг", утвержденном ФКЦБ РФ от 13.08.2003 N 03-34/пс, определен общий порядок организации внутреннего контроля профессионального участника рынка ценных бумаг. Под внутренним контролем понимается контроль за соответствием деятельности на рынке ценных бумаг профессионального участника требованиям законодательства РФ и нормативных правовых актов ФКЦБ РФ, а также соблюдением внутренних правил и процедур профессионального участника, связанных с его деятельностью на рынке ценных бумаг.

2. ФКЦБ РФ должна быть уведомлена о лице, избранном на должность единоличного исполнительного органа, и о лице, назначенном руководителем контрольного подразделения фондовой биржи, профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего клиринговую деятельность, и депозитария, осуществляющего расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах фондовых бирж.