Раздел V. Регулирование рынка ценных бумаг Глава 10. Основы регулирования рынка ценных бумаг

Статья 38. Основы регулирования рынка ценных бумаг

1. Раздел V комментируемого закона определяет основы государственного регулирования рынка ценных бумаг, общие условия лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, устанавливает структуру и компетенцию федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР РФ), определяет понятие саморегулируемой организации, полномочия саморегулируемых организаций и требования, предъявляемые к их деятельности.

2. Изменения, внесенные в комментируемый закон Федеральным законом от 28 июля 2004 г. N 89-ФЗ, связаны именно с проведенной в государстве административной реформой. В основном изменения коснулись главы 12 закона, определяющей статус федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а в целом соотношение государственного регулирования фондового рынка РФ и механизмов саморегулирования рынка, установленных законом N 185-ФЗ, осталось прежним.

3. В настоящей статье определены основные направления государственного регулирования фондового рынка. Это, прежде всего, установление стандартов деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг; государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг; лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг; контроль за соблюдением прав владельцев и др.

4. Приказом ФСФР РФ от 16.03.2005 N 05-4/пз-н утверждены новые Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты). Стандарты призваны регулировать эмиссию акций, опционов эмитента и облигаций юридических лиц, а также порядок регистрации проспектов этих ценных бумаг. В Приложениях к Стандартам установлены формы документов, заполняемые при эмиссии ценных бумаг.

Наибольший интерес представляет порядок эмиссии акций акционерными обществами, поскольку он так или иначе затрагивает интересы всех акционеров. Акция является эмиссионной ценной бумагой, закрепляющей права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акции размещаются выпусками и не имеют заранее установленного срока погашения.

В отличие от акции облигация не предусматривает права ее владельца управлять обществом. Она лишь закрепляет право держателя на получение в установленный срок ее номинальной стоимости и фиксированного в ней процента (дисконта). В свою очередь опционом эмитента выступает эмиссионная ценная бумага, предусматривающая право ее владельца на покупку в установленный срок определенного количества акций эмитента такого опциона по предусмотренной в опционе цене.

5. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в двух случаях:

- при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки;

- при их размещении путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

Причем ко второй категории Стандартами отнесены также и лица, имеющие преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг. Тем самым устранены возможные споры между эмитентами и регистрирующими органами о необходимости регистрации проспекта, если число возможных приобретателей оказалось более 500. Даже если они своим правом и не воспользовались.

Кроме того, Стандартами разъяснено, что во всех иных случаях эмитенту (если тот предполагает публичное обращение ценных бумаг) дано право по его усмотрению регистрировать проспект ценных бумаг (п. 2.1.3 Стандартов).

6. Другое новшество состоит во введении требования о соответствии порядка и условий размещения объявленных акций определенной категории (типа) положениям устава акционерного общества (п. 2.2.2 Стандартов). На практике это должно означать, что все указанные условия должны быть детально перечислены в уставе общества.

7. По сравнению с ранее действовавшими Стандартами, утвержденными Постановлением ФКЦБ России от 18.06.2003 N 03-30/пс, новые Стандарты ФСФР РФ содержат новый раздел, посвященный эмиссии ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ. Теперь эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ (за исключением ценных бумаг международных финансовых организаций) осуществляется при наличии международного договора РФ. Такой договор может заменить и соглашение, заключаемое между ФСФР (на основании решения Правительства РФ) и соответствующим органом (организацией) страны иностранного эмитента.

Для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций международных финансовых организаций Стандартами установлен перечень дополнительно представляемых в регистрирующий орган документов.

8. В Стандарте сформулированы и подробно регламентированы действия эмитентов на каждом этапе эмиссии:

- принятие решения о размещении ценных бумаг;

- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске);

- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска);

- размещение ценных бумаг;

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

9. В Стандартах регламентированы отдельные случаи эмиссии, часто встречающиеся на практике. Так, например, Стандартами (п.п. 4.1.3 и 5.1.1) установлено, что направление на увеличение уставного капитала акционерного общества прибыли прошлых лет должно быть предусмотрено решением общего собрания акционеров этого общества.

Для государственной регистрации выпуска акций, размещаемых среди акционеров (или конвертации в акции с большей номинальной стоимостью) за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, в регистрирующий орган дополнительно представляется копия (выписка) протокола общего собрания акционеров, которым принято такое решение (п.п. 4.2.2 и 5.2.2). Это является дополнительной гарантией прав акционеров на дивиденды.

10. Изменен и порядок определения цены размещения ценных бумаг при подписке советом директоров или общим собранием акционеров эмитента.

Прежними Стандартами (п. 6.1.9) было предусмотрено, что цену размещения ценных бумаг устанавливал совет директоров акционерного общества. Общее собрание акционеров могло лишь решить, стоит при такой цене увеличивать уставный капитал путем размещения дополнительных акций или нет. Исключение составлял единственный случай, когда функции совета директоров исполняло общее собрание акционеров.

Из содержания новых Стандартов следует, что по общему правилу цену (цены) размещаемых путем подписки ценных бумаг должно устанавливать общее собрание акционеров (или правила определения цены должны быть закреплены в уставе общества). При этом новыми Стандартами предусмотрен целый ряд альтернативных вариантов определения таких цен.

Во-первых, цена (цены) могут определяться в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента (пп. "а" п. 6.1.11). Главное условие - порядок определения цены размещения в виде формулы должен позволять определить цену размещения на любую дату в течение всего срока размещения ценных бумаг.

Во-вторых, исключительное право определять цену размещения ценных бумаг может быть в равной степени делегировано как совету директоров (наблюдательному совету) общества или осуществляющему его функции общему собранию акционеров, так и любому иному уполномоченному органу управления - в иных юридических лицах.

11. С даты вступления в силу новых Стандартов из Постановления ФКЦБ РФ от 11.10.1999 N 9 "Об утверждении Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации" исключены положения, ограничивающие право профессиональных участников оказывать эмитентам услуги финансового консультанта при наличии обязательств между ними.

Новые Стандарты не содержат обязанности финансового консультанта делать в меморандуме, представляемом в регистрирующий орган, заявления о том, что он и эмитент не имеют обязательств друг перед другом, не связанных с оказанием услуг финансового консультанта (п. 2.4.4).

В Стандартах нет указания на обязанность финансового консультанта, подписавшего проспект, осуществлять контроль за соблюдением требований законодательства и условий размещения, предусмотренных решением о выпуске ценных бумаг.

12. Претерпели изменения и нормы, связанные с регистрацией отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Если раньше он утверждался любым уполномоченным на то лицом, ранее утвердившим решение о выпуске, то теперь отчет об итогах выпуска ценных бумаг утверждается только единоличным исполнительным органом общества (например, директором), если уставом акционерного общества прямо не предусмотрено, что принятие решения по данному вопросу относится к компетенции коллегиального исполнительного органа или совета директоров этого общества (п. 2.6.2 Стандартов).

13. В новых Стандартах эмиссии учтены также изменения в законодательстве о налогах и сборах. До 1 января 2005 г. действовал Закон РФ от 12.12.1991 N 2023-1 "О налоге на операции с ценными бумагами", который предусматривал налогообложение номинальной суммы выпуска ценных бумаг, заявленной эмитентом. С 1 января 2005 г. этот закон утратил силу, и в соответствии со ст.ст. 333.16, 333.17, 333.33 НК РФ эмитенты в настоящее время должны платить государственную пошлину. Ее размеры установлены пп. 44 п. 1 ст. 333.33 НК РФ.

14. В комментируемой статье упоминается термин "предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг", причем определения этой деятельности не дается. Следовательно, законодатель решил ограничиться общим понятием предпринимательской деятельности, под которой, согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ, понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Из этого определения видно, что вся профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг подпадает под понятие предпринимательской деятельности и фактически является ее разновидностью.

Так, например, профессиональную брокерскую деятельность можно считать предпринимательской. В то же время предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг не является только профессиональной. Это объясняется тем, что на фондовом рынке действуют (например, с целью инвестирования) также субъекты, не обладающие статусом профессионального участника рынка ценных бумаг, но являющиеся предпринимателями в соответствии с действующим законодательством. Поэтому можно говорить об осуществлении ими предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг. Понятие "предпринимательская" деятельность несколько шире "профессиональной".

15. Предельные объемы эмиссии ценных бумаг, эмитируемых органами государственной власти и органами местного самоуправления, устанавливаются представительными органами власти соответствующего уровня. Также полномочия ФСФР не распространяются на процедуру эмиссии долговых обязательств Правительства РФ ценных бумаг субъектов Российской Федерации.

16. Государство осуществляет свои задачи через уполномоченные органы государственной власти, каждому конкретному направлению государственного регулирования на рынке ценных бумаг соответствует полномочие ФСФР РФ, совокупность которых составляет ее компетенцию. Компетенция ФСФР РФ определяется в ст. 42 и 44 закона.