2.1 Права и обязанности временного управляющего.

Теперь рассмотрим вопрос о правах и обязанностях временного управляющего. Поскольку одна из целей наблюдения - сохранение имущества должника и предотвращение сокрытия этого имущества его руководством, права и обязанности временного управляющего связаны с осуществлением контроля за процессом функционирования предприятия - должника. В связи с этим временный управляющий имеет следующий комплекс прав:

1. Право санкционировать определенные сделки, заключаемые руководителем должника (т.е. должником). Эти сделки названы в п. 2 ст. 58 Закона о банкротстве:

- сделки по распоряжению недвижимым имуществом (включая его аренду, залог, внесение в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ и т.д.);

- сделки по распоряжению иным имуществом (это может быть движимое имущество, имущественные права), балансовая стоимость которого составляет более 10% балансовой стоимости активов должника;

- сделки, связанные как с выдачей, так и с получением займов (кредитов);

- сделки, связанные с выдачей поручительств и гарантий (последнее актуально, когда наблюдение проводится в отношении банка, иной кредитной организации, страховой компании, так как только такие юридические лица в силу ст. 368 ГК РФ могут быть гарантами);

- сделки, связанные с уступкой права требований и переводом долга;

- сделки, направленные на передачу имущества должника в доверительное управление. Руководитель должника, намереваясь заключить одну из названных выше сделок, обязан письменно проинформировать временного управляющего и получить письменное согласие последнего. Сделки, совершенные без согласия временного управляющего, если такое согласие требовалось, являются недействительными.

2. Право санкционировать принятие должником решений об участии в ассоциациях, союзах, холдингах, финансово - промышленных группах, иных объединениях юридических лиц (ч. 8 п. 3 ст. 58 Закона о банкротстве). Если указанные решения приняты без согласия временного управляющего, они не должны порождать правовых последствий. Обращает на себя внимание тот факт, что необходимость принятия определенных решений с согласия временного управляющего закон связывает с введением наблюдения, а не с назначением управляющего.

3. Право временного управляющего обращаться в арбитражный суд с требованиями о признании недействительными сделок должника. Управляющий действует от своего имени в интересах должника; возможно предъявление требований о признании оспоримой сделки недействительной, а также о применении последствий недействительности ничтожной сделки.

4. Следующее право временного управляющего - обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника. Оно непосредственно связано с обязанностью управляющего осуществлять меры, направленные на сохранение имущества должника. Причем дополнительные меры не могут применяться либо отменяться по решению самого управляющего. В соответствии с п. 5 ст. 58 Закона о банкротстве с момента введения наблюдения снимаются все аресты, наложенные на имущество должника, и иные ограничения по распоряжению должником его имуществом; такие ограничения могут быть наложены только в рамках конкурсного процесса. Лишь по ходатайству временного управляющего (которое должно быть обосновано) возможно наложение ареста, применение иных мер, предусмотренных ст. 92 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а также дополнительных мер, предусмотренных Законом о банкротстве. К числу последних относятся:

- запрет совершать без согласия временного управляющего некоторые (либо все) сделки, помимо тех, которые названы в п. 2 ст. 58 Закона

- передача на хранение определенного имущества должника (это могут быть ценные бумаги, валютные ценности и др.)

Очевидно, временный управляющий должен убедить суд в необходимости передачи определенного имущества на хранение, после чего сможет заключить соответствующий договор хранения. Оплачиваться будет такая сделка, как и любая, совершенная арбитражным управляющим, из имущества должника в течение всего конкурсного процесса; требования хранителя будут удовлетворяться вне конкурса.

5. Временный управляющий призван применять меры к сохранности имущества должника, в том числе путем контроля за действиями его руководства. Если руководитель должника совершает сделки, убыточные для юридического лица, либо препятствует деятельности временного управляющего, возможно отстранение такого руководителя от исполнения его обязанностей по управлению должником. Все соответствующие обязанности принимает на себя временный управляющий.

6. Временный управляющий имеет право получать любую информацию, в том числе конфиденциальную и представляющую коммерческую тайну, изучать любую документацию должника. Этому праву корреспондирует обязанность органов управления должника предоставлять временному управляющему по его требованию любые сведения о деятельности должника.

7. Временный управляющий имеет право на вознаграждение (ст. 22 Закона). В такой ситуации временный управляющий (это касается и всех остальных обладателей права на внеочередные требования) может заявить об удовлетворении своих требований внешнему управляющему. Если последний откажет либо промолчит, возможно обращение в суд с заявлением о принудительном взыскании средств, в том числе путем обращения взыскания на имущество должника. Если выяснится, что у внешнего управляющего была возможность удовлетворить требования временного управляющего, последний вправе требовать возмещения внешним управляющим убытков, вызванных несвоевременностью выплаты. Первые три основания ответственности, безусловно, присутствуют: противоправность деяния; наличие вреда; причинная связь между ними; четвертый - вина - принципиального значения не имеет, так как индивидуальный предприниматель (каковым является (в большинстве случаев) арбитражный управляющий) отвечает независимо от вины.

8. Временный управляющий может иметь и другие права, например, заявлять о временной неспособности исполнять обязанности (что влечет назначение заместителя временного управляющего) либо о досрочном прекращении исполнения своих обязанностей; заключать договоры со специалистами, в частности, для осуществления аудиторских проверок.

Обязанности временного управляющего связаны с его правами и также направлены на обеспечение сохранности имущества должника и анализ его финансового состояния:

1. Обязанность контролировать хозяйственную деятельность должника. В частности, управляющий должен следить, чтобы руководитель не заключал некоторые сделки и не принимал определенные решения без согласия управляющего. Кроме того, руководитель должника вообще не имеет права принимать решения:

- о реорганизации (в любой форме) либо ликвидации юридического лица - должника; - о создании юридических лиц или об участии в иных юридических лицах (если решение об участии в юридическом лице принять до введения наблюдения, оно подлежит исполнению, но передача в уставный капитал недвижимости требует согласия временного управляющего); - о создании филиалов и представительств;

- о выплате дивидендов;

- о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- о выходе из состава участников должника - юридического лица, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций.

Указанные решения не могут приниматься и временным управляющим, т.е. на период наблюдения они вообще заблокированы.

2. Временный управляющий обязан предпринимать все возможные меры по обеспечению сохранности имущества должника.

3. Временный управляющий обязан проводить анализ финансового состояния должника. По окончании наблюдения он делает вывод о целесообразности введения внешнего управления.

Решение о введении внешнего управления принимает арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов, которое проводится временным управляющим. Кроме того, в некоторых случаях арбитражный суд может поступить вопреки решению кредиторов - назначить внешнее управление, даже если первое собрание кредиторов высказалось за признание должника банкротом. В процессе проведения финансового анализа выявляются причины возникновения признаков банкротства, наличие и степень ликвидности имущества (в том числе достаточность его для покрытия судебных расходов), перспективы и сроки восстановления платежеспособности в случае введения внешнего управления, перспективность некоторых видов деятельности, осуществляемых должником. Кроме того, определяется система мероприятий, осуществление которых способно помочь именно этому должнику.

Анализ должен включать в себя не только оценку отдельных видов имущества должника, но и определение рыночной стоимости имущественного комплекса, поскольку на стадии внешнего управления возможна продажа бизнеса должника. И не исключено, что стоимость бизнеса (либо одного из бизнесов) позволит должнику расплатиться со всеми кредиторами и восстановить платежеспособность. Анализ финансового состояния могут проводить как сам временный управляющий, так и по договоренности с ним специалисты, которые в этом случае становятся внеконкурсными кредиторами.

4. Временный управляющий обязан определить наличие признаков фиктивного или преднамеренного банкротства. Они могут быть выявлены в процессе проведения финансового анализа платежеспособности должника. Ими являются: уничтожение финансовых документов либо внесение в них исправлений; сокрытие имущества; неосуществление истребования дебиторской задолженности; наличие явно убыточных для должника сделок; фактическое наличие средств у должника, когда платежи кредиторам уже не осуществлялись; невозможность либо проблематичность определения местонахождения контрагентов, которым было передано имущество должника (например, нечеткое указание адреса хранителя в договоре хранения), и т.д.

5. Временный управляющий обязан работать с кредиторами должника. Эта работа включает в себя несколько этапов:

- выявление кредиторов;

- уведомление каждого о возбужденном в отношении должника конкурсного процесса и о возможности в течение месяца предъявлять должнику свои требования;

- принятие кредиторских требований, признаваемых установленными (которые подтверждены судебным решением либо признаны должником);

- принятие возражений должника по требованиям кредиторов, не считающимся установленными; эти возражения должник обязан представить временному управляющему, кредитору и арбитражному суду в течение недели с момента получения требования. Требования, по которым должник в недельный срок не заявил возражений (помимо тех, которые уже считаются таковыми), признаются установленными.

6. Временный управляющий обязан созывать и проводить первое собрание кредиторов. Для этого он должен определить дату его проведения с учетом того, что оно должно состояться не позднее 10 дней до дня заседания арбитражного суда. Голосование на первом собрании проводится по правилам ст. 14 Закона; в некоторых случаях (если позволяет время) проводится повторное голосование. Участвовать в собрании и голосовать на нем имеют право кредиторы с установленными требованиями. В собрании не могут участвовать кредиторы, срок исполнения требований которых еще не наступил.

7. Временный управляющий обязан по окончании наблюдения представить арбитражному суду отчет о своей деятельности, включающий сведения о финансовом состоянии должника и возможностях его восстановления. На основании этого отчета суд может делать выводы о добросовестности и квалификации временного управляющего.