Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Акционерное соглашение ответственность за нарушение по праву России и зарубежных государств. Монография
.pdf
2.2. Форма и содержание акционерного соглашения
посредством подписания одного документа сторонами акционерного
соглашения или соответствующим образом уполномоченными ими
лицами.
При этом на законодательном уровне в Российской Федерации
не определены последствия несоблюдения письменной формы акционерного соглашения. Статья 162 ГК РФ относит несоблюдение
письменной формы сделки к основаниям для признания сделки недействительной только в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон. Несоблюдение письменной формы акционерного
соглашения не указано в ГК РФ в качестве основания для признания
такого соглашения недействительным.
Исходя из положений действующего гражданского законодательства и Закона об АО, договор, заключенный в иной форме (посредством обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами, в том
числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи),
кроме письменной, не может считаться акционерным соглашением,
даже если по всем другим признакам соответствует акционерному
соглашению.
На сегодняшний день едва ли не единственным основанием для
признания акционерного соглашения недействительным в связи с нарушением формы его заключения в Российской Федерации следует
признать подписание акционерного соглашения не всеми его сторонами или лицами, не уполномоченными на это сторонами. Об этом
свидетельствуют, в частности, и материалы судебной практики (см.
постановление ФАС Поволжского округа от 25 мая 2011 года по делу
№ А57-7487/20101 по иску ЗАО «ГОРД» к ЗАО «Агро» и АО «АГРО
Прогрессия» (AGRO Progressia AB) о признании недействительным
по признаку ничтожности акционерного соглашения от 11 января
2010 года и др.).
Перейдем к рассмотрению состава сторон акционерного соглашения.
Пункт 1 статьи 32.1 Закона об АО содержит только понятие «стороны», не указывая, кто может являться стороной акционерного соглашения. Действующее законодательство Российской Федерации
устанавливает, что акционерное соглашение есть соглашение об осу-
1
Постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2011 № Ф06-2798/2011
по делу № А57-7487/2010 [Электронный ресурс]. URL: http://kad.arbitr.ru/
PdfDocument/02510066-5751-4dd5-bd1d-e09240101c7b/4c2e66f8-7ca7-499d-805b5aca0ef27081/A57-7487-2010_20110525_Postanovlenie_kassacionnoj_instancii.pdf (дата обращения: 20.01.2019 г.).
51
Глава 2. Акционерные соглашения как гражданско-правовой институт
ществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях
осуществления прав на акции.
Исходя из этого, в соответствии с гражданским законодательством
Российской Федерации акционерное соглашение, как и любой другой
договор, не может распространять свое действие на акционеров общества, не заключивших акционерное соглашение, а сторонами такого
соглашения, как указано в пункте 1 статьи 67.2 ГК РФ, могут быть
участники хозяйственного общества или некоторые из них. Вместе
с тем данное обстоятельство в некоторой степени отличает правовую
природу акционерного соглашения, заключенного в соответствии
с гражданским законодательством Российской Федерации, от акционерного соглашения, заключенного в соответствии с законодательством отдельных стран англо-американской правовой семьи. Так,
в частности, в доктрине английского права отмечается, что стороной
акционерного соглашения могут являться также отдельные третьи
лица, что недопустимо в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, учитывая указанную формулировку
ГК РФ. Так, например, в английском праве стороной акционерного
соглашения может быть лицо, обеспечивающее исполнение договорных обязательств (поручитель – guarantor)1.
Из аналогичной позиции, как показывает судебная практика, исходят и арбитражные суды судебной системы Российской Федерации. Например, в постановлении от 18 февраля 2014 года № 17АП16806/2013-ГК по делу № А50-15942/2013 Семнадцатый арбитражный
апелляционный суд указал следующее: «Из буквального толкования
данной нормы (пункт 1 статьи 32.1 Закона об АО. –М.И.) следует, что
акционерное соглашение может быть заключено лишь лицами, обладающими правами, удостоверенными акциями общества»2.
При этом представляется, что акционерное соглашение может быть
заключено как некоторыми акционерами общества, так и всеми участниками общества. Однако очевидно, что акционерное соглашение,
заключенное всеми участниками акционерного общества, не должно
подменять положения учредительных документов общества.
Проектом закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответ-
1
Hewitt I. Hewitt on Joint Ventures. Croyton, 2011. P. 124.
2
URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/b54a2a24-18f0-452b-b172-56e40c7dec3b/
f04220af-fe94-4447-b07f-6cd0d9f3bb91/A50-15942-2013_20140218_Reshenija_i_postanovlenija.pdf (дата обращения: 20.01.2019 г.).
52
2.2. Форма и содержание акционерного соглашения
ствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской
Федерации)», разработанным Минэкономразвития России1, предусматривается разделение правового регулирования таких акционерных
соглашений. В частности, указанным законопроектом предлагается
включить в текст Закона об АО статью 32.3, регулирующую особенности акционерного соглашения, сторонами которого являются все
акционеры общества. Согласно законопроекту такое акционерное
соглашение может определять порядок созыва и проведения общих
собраний акционеров, порядок принятия решений, непропорциональный объем правомочий акционеров общества в отношении прав
по голосованию на общем собрании акционеров и т.д. По факту таким
акционерным соглашением предлагается решать вопросы, связанные с организационной структурой общества, с распределением прав
по акциям, т.е. такие вопросы, регулирование которых должно осуществляться учредительными документами общества. То, что данные
положения до сих пор не включены в правовое поле России, имеет,
как мы полагаем, определенные причины.
В частности, по нашему мнению, корпоративный договор не должен самостоятельно регулировать вопросы, решение которых должно
регулироваться уставом общества. В таком случае корпоративный
договор дополняет регулирование, установленное уставом общества,
но не подменяет его. Аналогичная позиция изложена в экспертном
заключении Совета при Президенте Российской Федерации по ко
дификации и совершенствованию гражданского законодательства
от 23 апреля 2018 года № 175-3/2018 на проект федерального закона
«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией
главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)»2.
Пункт 9 статьи 67.2 ГК РФ позволяет кредиторам общества и иным
третьим лицам заключать договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние обязуются осуществлять свои корпора-
-
1
Проект федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)» (подготовлен Минэкономразвития России) (не внесен в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации, текст по состоянию на 23.04.2018 г.) // СПС «КонсультантПлюс».
2
Экспертное заключение Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 23 апреля 2018 года
№ 175-3/2018. [Электронный ресурс]. URL: http://privlaw.ru/wp-content/uploads/2019/02/
Сборник-2018-экспертные-заключения.pdf (дата обращения: 10.09.2019 г.).
53
Глава 2. Акционерные соглашения как гражданско-правовой институт
тивные права определенным образом или воздержаться (отказаться)
от их осуществления в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц. К такому договору применяются правила
о корпоративном договоре. Однако сам такой договор не называется
в качестве разновидности корпоративного договора.
Из системного толкования положений ГК РФ и Закона об АО
следует, что акционерное соглашение накладывает на его стороны
взаимные обязательства, связанные с управлением обществом и его
деятельностью. В связи с этим следует согласиться с М.В. Трубиной,
по мнению которой, не совсем ясно, какие обязательства могут возникать из такого договора у кредиторов и иных лиц1. Действительно,
степень вовлеченности третьих лиц в отношения хозяйственного общества связана с наличием у них охраняемого законом интереса, в целях
защиты которого необходимо заключение договора, предусмотренного
пунктом 9 статьи 67.2 ГК РФ. Поэтому, несмотря на то что к такому
договору применяются правила о корпоративном договоре и соответственно об акционерном соглашении (если речь идет об акционерных
обществах), договор, заключаемый третьими лицами с участниками
хозяйственного общества, по нашему мнению, является квазикорпоративным и не может рассматриваться в качестве корпоративного
договора. В связи с этим третьи лица в соответствии с действующими
нормами российского законодательства не могут являться сторонами
акционерного соглашения (корпоративного договора).
Вышеуказанным проектом закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса
Российской Федерации)» предлагается включение в положения статьи 32.1 Закона об АО возможности заключения кредиторами и иными
третьими лицами особых договоров с акционерами, к которым применяются положения об акционерных соглашениях. Данное положение
корреспондирует норме части 9 статьи 67.2 ГК РФ.
Однако появление такого условия может привести к появлению
проблемы так называемой продажи голосов, т.е. к голосованию определенным образом в обмен на некое встречное предоставление имущественного характера.
Кроме того, предлагаемая формулировка о возможности заключения кредиторами общества и иными третьими лицами акционерного
1
Трубина М.В. Гражданско-правовое регулирование акционерных соглашений
в России и в странах континентальной Европы: Дис. … канд. юрид. наук. С. 131.
54
2.2. Форма и содержание акционерного соглашения
соглашения с акционерами создает неопределенность в отношении
того, могут ли такие соглашения заключать с акционерами их собственные кредиторы и третьи лица, связанные не с обществом, а с акционерами.
В случае допуска третьих лиц к участию в акционерном соглашении
у них появится возможность влиять на решения собрания акционеров,
если акционерным соглашением будет предусмотрено обязательство
голосовать определенным образом или согласовывать свои действия
с третьими лицами. Взамен третье лицо, например банк-кредитор, обязуется уступить часть долга акционера или предложить иное обязательство
с целью получения собственной выгоды от такого предложения.
Допуская возможность участия третьих лиц в акционерном соглашении, следует делать акцент на том, что общая формулировка
закона о необходимом наличии у третьего лица охраняемого законом
интереса для участия в договоре с акционерами является достаточно
размытой и создает предпосылки для злоупотребления третьими лицами правом на охрану своего законного интереса и, как следствие,
нарушения прав акционеров, в том числе не являющихся сторонами
акционерного соглашения1.
Относительно участия в качестве стороны акционерного соглашения самого акционерного общества важно отметить позицию Е.А. Суханова, который отмечает, что компания – самостоятельное юридическое лицо. Если все участники акционерного общества заключили
акционерное соглашение, то решение компании, нарушающее данное
соглашение, можно оспорить. При этом любой европейский специалист по корпоративному праву, пишет Е.А. Суханов, скажет, что акционерное соглашение для компании необязательно2. В этом в очередной
раз проявляется разница в подходах отечественного и иностранного
правопорядка к пониманию участия самого общества в акционерном
соглашении.
Действующим российским законодательством не предусматривается каких-либо специальных норм относительно изменения субъектного состава акционерного соглашения.
В то же время право Соединенного Королевства определяет, что
присоединение к акционерному соглашению нового участника свя
-
1
Маркелова А.А. Проблемы участия третьих лиц в корпоративном договоре // Рос-
сийское право. Образование. Практика. Наука. 2016. № 4. С. 34.
2
Суханов Е.А. Корпоративное соглашение – это бомба под весь наш оборот // За-
кон. 2014. № 7. С. 11.
55
Глава 2. Акционерные соглашения как гражданско-правовой институт
зано прежде всего с переходом прав на акции участника конкретного
акционерного общества к третьему лицу. Поскольку возможность
такого присоединения прямо предусмотрена правовой системой, в Великобритании акционерные соглашения в большинстве своем содержат условие о том, что переход акций в собственность третьего лица
осуществляется при обеспечении его присоединения к акционерному
соглашению посредством подписания договора присоединения (deed
of adherence), который, как правило, является приложением к акционерному соглашению1.
В Российской Федерации действует правило, установленное пунктом 4 статьи 32.1 Закона об АО, в соответствии с которым акционерное
соглашение обязательно только для его сторон. Данное положение
означает, что выход стороны акционерного соглашения при переходе
прав на акции не означает автоматическое распространение действия
акционерного соглашения на приобретателя акций. При этом законодательством не установлен запрет на присоединение такого приобретателя к существующему акционерному соглашению.
Кроме того, как разъяснил Пленум ВС РФ в своем Постановлении
от 22 ноября 2016 г. № 542, по смыслу статьи 67.2 ГК РФ условиями
корпоративного договора может быть предусмотрено право на односторонний отказ от исполнения обязательств для любого из участников. Таким образом, изменение субъектного состава акционерного
соглашения может происходить также вследствие одностороннего
отказа от исполнения обязательств по акционерному соглашению.
Перейдем теперь к вопросу о содержании акционерного соглашения.
Гражданское право Германии предоставляет абсолютную свободу
сторонам акционерного соглашения в вопросах выбора его условий.
Практика заключения акционерных соглашений в Германии различна.
Такие соглашения могут регулировать отношения между всеми участниками, между частью участников общества. Ограничением в выборе
условий акционерного соглашения являются отношения между участником и обществом, поскольку они оговариваются в учредительных
документах общества, и императивные законодательные нормы.
Как показывает практика заключения акционерных соглашений
в Германии, условно их можно разделить на две группы: обязатель-
1
Степкин С.П. Гражданско-правовой институт акционерных соглашений (моно-
графия). М.: Петроруш, 2011. C. 9.
2
Бюллетень ВС РФ. 2017. № 1.
56
2.2. Форма и содержание акционерного соглашения
ственные соглашения и соглашения, предоставляющие преимущественные права одним участникам соглашения и накладывающие
дополнительные обязательства на других.
К числу наиболее распространенных условий акционерных соглашений в Германии следует отнести: условия о взаимодействии при
голосовании, об отличном от учредительных документов распределении прибыли, веса голосов; условия о продаже акций на определенных
условиях; условия, позволяющие разрешать ситуации, возникающие
вследствие нежелания участников акционерного соглашения прийти
к единому решению1.
Законодательство Российской Федерации не содержит перечень
существенных условий акционерного соглашения как разновидности корпоративного договора. По общему правилу к существенным
условиям договора относятся: условие о предмете договора, условия,
которые названы в законе или иных правовых актах как существенные
или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия,
относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункт 1 статьи 432 ГК РФ). Именно
предмет договора Е.А. Суханов называет в качестве условия, определяющего характер договора, в случае отсутствия указаний на которое
договор теряет смысл2.
Вопрос о предмете акционерного соглашения весьма неоднозначен.
М.В. Трубина в качестве предмета акционерного соглашения предполагает определенный вариант самоограничения прав акционеров
как с точки зрения выбора способа осуществления прав, так и с точки
зрения отказа от определенных способов осуществления прав3.
Нормативные определения акционерных соглашений позволяют
сделать вывод о том, что их предметом выступают способы и особенности реализации акционерами прав, удостоверенных акциями, или
прав на сами акции.
В общем виде предмет акционерного соглашения определен как
обязательство сторон осуществлять определенным образом права,
1
Аладьев И.С. Корпоративный договор (соглашение акционеров) по германскому
праву // Сборник статей о праве Германии / Германо-российская ассоциация юристов.
2017. Вып. 2 (Май 2017). С. 174.
2
Суханов Е.А. Очерк сравнительного корпоративного права // Проблемы развития
частного права: Сб. ст. к юбилею В.С. Ема / Отв. ред. Е.А. Суханов, Н.В. Козлова. М.:
Статут, 2011. С. 156–159.
3
Трубина М.В. Гражданско-правовое регулирование акционерных соглашений
в России и в странах континентальной Европы: Дис. … канд. юрид. наук. С. 100.
57
Глава 2. Акционерные соглашения как гражданско-правовой институт
удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздержаться
от осуществления указанных прав. Помимо этого, законодатель обозначил примерный перечень действий, которые могут являться предметом акционерного соглашения, а именно:
1) обязанность сторон акционерного соглашения голосовать опре-
деленным образом на общем собрании акционеров;
2) согласование варианта голосования с другими акционерами;
3) обязанность приобретать или отчуждать акции по заранее опре-
деленной цене и (или) при наступлении определенных обстоя тельств;
4) осуществление иных действий, связанных с управлением обще-
ством, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Как указало Минэкономразвития России, «положения статьи 32.1
Закона (об АО. – М.И.), предусматривающие возможность регламентировать в акционерном соглашении «иные действия, связанные с управлением обществом», устанавливают открытый перечень
условий, составляющих предмет договора об осуществлении прав,
связанных с управлением обществом. Понятие «управление акционерным обществом» не имеет легальной дефиниции и определяется путем толкования… В частности, акционерным соглашением
может быть определен порядок согласования позиций по вопросам
голосования, кандидатур в органы управления обществом, порядок
разрешения споров в связи с согласованием указанных вопросов,
порядок предоставления информации сторонами акционерного
соглашения и т.д.»1.
Для лучшего понимания разделим условия, которые могут предусматриваться акционерным соглашением, на три большие группы.
В первую группу будут отнесены условия, связанные с управлением
обществом (например, обязанность голосовать определенным образом
на общем собрании акционеров и др.). Устанавливая в качестве возможного условия акционерного соглашения обязанность голосовать
определенным образом, законодатель, на наш взгляд, не учел ряд моментов, имеющих принципиальное значение для соблюдения принципа свободы договора при заключении акционерного соглашения.
Во-первых, законодательно не установлен круг вопросов, по которым
такое голосование возможно. Во-вторых, не устанавливается, кто определяет порядок голосования определенным образом. Представляется,
1
Письмо Минэкономразвития России от 14.09.2009 г. № Д06-2643 «О разъяснении изменений, внесенных в Федеральный закон «Об акционерных обществах», в части регулирования института акционерных соглашений» // СПС «КонсультантПлюс».
58
2.2. Форма и содержание акционерного соглашения
что неурегулированность данных вопросов позволяет участникам общества, имеющим большее количество акций, диктовать свои условия
при заключении акционерного соглашения.
Вторую группу составляют условия, которые направлены на регулирование перехода прав на акции (обязанность приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении
определенных обстоятельств).
Наконец, третья группа условий акционерного соглашения включает в себя иные условия, связанные с созданием, деятельностью,
реорганизацией и ликвидацией акционерного общества.
Несмотря на то, что данный перечень носит открытый характер,
пунктом 2 статьи 32.1 Закона об АО установлено исключение из возможного предмета акционерного соглашения – обязательства стороны
акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов
управления общества, в отношении акций которого заключено данное
соглашение.
Таким образом, несмотря на существующее многообразие видов
обязательств, которые могут быть выбраны в качестве предмета акционерного соглашения, некоторые ограничения по выбору предмета акционерного соглашения российским законодателем все же
установлены. Кроме того, представляется, что предмет акционерного
соглашения должен предусматривать такие обязательства сторон, порядок исполнения которых не определен учредительными документами
акционерного общества, в целях недопущения подмены акционерным
соглашением учредительных документов хозяйственного общества,
а также не должен противоречить положениям действующего законодательства. Иные существенные условия акционерного соглашения
российским законодателем не названы.
На наш взгляд, в тексте акционерного соглашения целесообразно
предусмотреть условия об обеспечении исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, а также формы ответственности сторон данного соглашения. Более подробно эти обозначенные
вопросы будут рассмотрены ниже по тексту следующих частей настоящей книги.
При определении условий акционерного соглашения его сторонам необходимо проверить соответствие положений акционерного
соглашения учредительным документам акционерного общества, поскольку стороны акционерного соглашения не вправе ссылаться на его
недействительность в связи с его противоречием положениям устава
хозяйственного общества по правилу пункта 7 статьи 67.2 ГК РФ.
59
Глава 2. Акционерные соглашения как гражданско-правовой институт
На это также неоднократно указывает Пленум ВС РФ в своем Постановлении от 23 июня 2015 года № 251.
По нашему мнению, в акционерное соглашение, независимо от количества подписавших его акционеров и формы акционерного общества,
не могут быть включены следующие условия: порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров, порядок принятия,
а также содержание решений, подлежащих принятию общим собранием
акционеров. Схожая позиция отражена в экспертном заключении Совета
при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 23 марта 2018 года.
Предоставленная законодателем свобода при заключении акционерного соглашения позволяет его сторонам устанавливать любой
срок действия акционерного соглашения либо сделать его бессрочным, а также предусмотреть обстоятельства, влекущие прекращение
действия акционерного соглашения, посредством включения в соглашение отменительных условий (обстоятельства, в отношении которых
неизвестно, наступят они или нет).
Российским законодателем не установлены также основания прекращения действия акционерного соглашения. В этой связи представляется, что к акционерному соглашению применимы общие основания
прекращения действия договоров, предусмотренные гражданским
законодательством Российской Федерации:
1) истечение срока действия, определенного акционерным согла-
шением;
2) расторжение по соглашению сторон;
3) расторжение в судебном порядке;
4) односторонний отказ стороны акционерного соглашения от ис-
полнения обязательств по нему.
Срок окончания действия акционерного соглашения может быть
определен конкретной датой или связан с наступлением или ненаступлением какого-либо события (отменительное условие). При этом
следует учитывать, что выбытие участника акционерного соглашения
из числа участников акционерного общества, в отношении акций
которого заключено акционерное соглашение, не приводит в силу
положений статьи 67.2 ГК РФ к прекращению действия акционерного
соглашения, меняется лишь его субъектный состав.
Акционерное соглашение может быть расторгнуто по соглашению
сторон. Такое соглашение должно быть заключено в той же форме, что
1
Бюллетень ВС РФ. 2015. № 8.
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]