Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». LEXT-справочник-1
.pdf
Дела о
Общие
положе-
Предуп-
режде-
ния
ние Б.
щий обязан провести собрание кредиторов для рассмотрения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего
управления решения о проведении эмиссии дополнительных обыкновенных акций должника.
2. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника
может проводиться только по закрытой подписке. Срок размещения
дополнительных обыкновенных акций должника не может превышать
три месяца. Государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть
осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего
управления.
3. Акционеры должника имеют преимущественное право на
приобретение размещаемых дополнительных обыкновенных акций
должника в порядке, предусмотренном федеральным законом.
Срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных
обыкновенных акций должника, не может быть более чем сорок пять
дней с даты начала размещения указанных акций.
4. Проспектом эмиссии (решением о выпуске) дополнительных
обыкновенных акций должника должна предусматриваться оплата
дополнительных обыкновенных акций только денежными средствами.
5. В случае признания выпуска дополнительных обыкновенных
акций должника несостоявшимся или недействительным средства,
полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные
обыкновенные акции должника, возвращаются таким лицам вне очередности удовлетворения требований кредиторов, установленной
настоящим Федеральным законом.
Б. в АС,
оспари-
вание
сделок
1. О размещении дополнительных обыкновенных акций см. Закон
об АО (ст. 28 — решение об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным
советом) АО, если в соответствии с уставом АО ему предоставлено
право принимать такое решение).
2. Судебная практика:
• постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных
обществах»;
• информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001
№ 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом
в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным».
Наблю-
дение,
ФО ВУ КП МС
Особен-
ности
Б. ЮЛ и
ФЛ
Упро-
щенные
процеду-
ры
110
112.1
112
`
113
114
105
`
106
107
108
109
271
Глава VI. Внешнее управление
Статья 115. Замещение активов должника
115
1. Замещение активов должника проводится путем создания на
базе имущества должника одного открытого акционерного общества
или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав
предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с
пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.
2. Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких
открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего
управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать
решение о заключении соответствующих сделок должника.
Возможность замещения активов должника может быть включена в
план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены
залогом имущества должника.
3. Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных
капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления.
Абзац утратил силу.
3.1. При замещении активов должника единственным учредителем
открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании
открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.
3.2. Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется в порядке, установленном настоящим
Федеральным законом, решением собрания кредиторов или комитета
кредиторов, на основании определенной в соответствии с отчетом об
оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных
капиталов создаваемых открытых акционерных обществ.
4. При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника,
сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят
272
Дела о
Общие
положе-
Предуп-
режде-
ния
ние Б.
к вновь создаваемому открытому акционерному обществу (открытым
акционерным обществам).
Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление
отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в
порядке, установленном федеральным законом.
5. Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в
состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах,
если иное не установлено настоящей статьей.
Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна
обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.
6. Продажа на открытых торгах акций созданного на базе имущества
должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 110
настоящего Федерального закона.
Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа
акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ на организованном
рынке ценных бумаг.
Б. в АС,
оспари-
вание
сделок
Судебная практика:
1) постановление Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 № 29:
• п. 44 — оплата уставного капитала создаваемого одного или нескольких открытых АО при замещении активов осуществляется за
счет имущества должника, поэтому у таких АО при их учреждении
единственным акционером является должник. Создание АО при
замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) в данном случае не допускается;
• п. 37 — в период проведения процедур Б. в отношении государственных и муниципальных УП собственник их имущества обладает
лишь полномочиями, приведенными в Законе о банк-ве. Поэтому
полномочия собственника имущества должника — УП по реализации прав, предусмотренных ст. 20 Закона об унитарных предприятиях, на период проведения процедур Б. прекращаются. Функции
по управлению имуществом государственного и муниципального
УП от имени собственника осуществляют соответствующие органы
государственной власти и ОМСУ;
2) постановление ФАС ПО от 02.09.2010 по делу № А72–186/2010
(в нормах Закона о банк-ве установлено особое положение имущества УП в процедуре внешнего управления, позволяющее
применять такую меру восстановления платежеспособности,
Наблю-
дение,
ФО ВУ КП МС
Особен-
ности
Б. ЮЛ и
ФЛ
Упро-
щенные
процеду-
ры
110
112.1
112
`
113
114
115
`
106
107
108
109
273
Глава VI. Внешнее управление
как замещение активов должника, но одновременно предоставляют в установленных законом рамках возможность защиты интересов государства при применении названной меры в отношении
УП. Для осуществления замещения активов в УП внешнему управляющему помимо выполнения прочих установленных Законом
о банк-ве условий необходимо получить согласие лица, осуществляющего функции по управлению имуществом государственного
и муниципального УП от имени собственника).
Статья 116. Особенности завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и прекращения производства
по делу о банкротстве при исполнении обязательств долж-
116
ника собственником имущества должника — унитарного
предприятия, учредителями (участниками) должника либо
третьим лицом или третьими лицами
1. По окончании исполнения обязательств должника собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями
(участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами
внешний управляющий в течение десяти дней обязан уведомить всех
кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, об удовлетворении этих требований.
2. Отчет внешнего управляющего не позднее чем через четырнадцать дней направляется в арбитражный суд без рассмотрения
отчета внешнего управляющего собранием кредиторов.
3. Утверждение отчета внешнего управляющего производится
арбитражным судом в порядке и на условиях, которые предусмотрены пунктами 1, 3 — 7 статьи 119 настоящего Федерального закона.
1. О прекращении обязательств см. гл. 26 ГК РФ, об исполнении
обязательств — гл. 22 ГК РФ.
2. Судебная практика — постанов ление ФАС УО от 20.03.2007
№ Ф09–1718/07-С6 по делу № А60–37516/2005 (в удовлетворении требования о признании недействительным соглашения об
отступном судами отказано правомерно, поскольку передача отступного не самому кредитору, а управомоченному им лицу, не
являющемуся стороной соглашения и не имеющем у права требовать исполнения в свою пользу, не противоречит ст. 312 ГК РФ).
Статья 117. Отчет внешнего управляющего
117
1. Внешний управляющий обязан представить на рассмотрение
собрания кредиторов отчет внешнего управляющего:
274
Дела о
Общие
положе-
Предуп-
режде-
ния
ние Б.
по результатам проведения внешнего управления;
при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего
управления;
по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания креди-
торов;
в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.
2. В случае, если в ходе внешнего управления удовлетворены в
соответствии с настоящим Федеральным законом все требования
кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, внешний
управляющий не позднее чем через месяц с даты удовлетворения
всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, уведомляет об этом лиц, требования которых были включены в реестр требований кредиторов, и представляет на утверждение
арбитражного суда отчет внешнего управляющего.
3. Отчет внешнего управляющего должен содержать:
баланс должника на последнюю отчетную дату;
отчет о движении денежных средств;
отчет о прибылях и об убытках должника;
сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств
должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника;
расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования
должника;
сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;
иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.
К отчету внешнего управляющего должен быть приложен реестр
требований кредиторов.
4. В отчете внешнего управляющего должно содержаться одно
из предложений:
о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением
платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;
о продлении установленного срока внешнего управления;
о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением
всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований
кредиторов;
Б. в АС,
оспари-
вание
сделок
Наблю-
дение,
ФО ВУ КП МС
275
Особен-
ности
Б. ЮЛ и
ФЛ
Упро-
щенные
процеду-
ры
110
112.1
112
`
113
114
115
`
116
117
108
109
Глава VI. Внешнее управление
о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства.
1. См. также: постановление Правительства РФ от 22.05.2003
№ 299; приказ Минюста РФ от 14.08.2003 № 195.
2. Судебная практика:
• постановление Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 № 91 (при рассмотрении разногласий, связанных с предоставляемыми АУ отчетами и заключениями судам следует иметь в виду, что эти отчеты
должны содержать сведения о привлеченных АУ лицах, в том числе
наименование (фамилию, имя, отчество) каждого лица, характер и
стоимость его услуг, сведения об их оплате);
• постановление ФАС ДВО от 16.11.2009 № Ф03–6035/2009 (по
делу № А59–1774/2007) (действующим законодательством не
предусмотрена обязанность внешнего управляющего по ежеквартальному предоставлению СК должника отчета о ходе внешнего
управления).
Статья 118. Рассмотрение собранием кредиторов отчета
118
внешнего управляющего
1. В случаях, если отчет внешнего управляющего подлежит рассмотрению собранием кредиторов, собрание кредиторов созывается не позднее чем через три недели с даты заявления требования
о проведении собрания кредиторов для рассмотрения отчета внешнего управляющего, или не позднее чем через три недели с момента
возникновения оснований для досрочного прекращения внешнего
управления, или не позднее чем за месяц до даты истечения установленного срока внешнего управления.
2. Внешний управляющий обязан предоставить кредиторам
возможность предварительного ознакомления с отчетом внешнего
управляющего не менее чем за сорок пять дней до истечения установленного срока внешнего управления или не менее чем за десять
дней до установленной даты созыва собрания кредиторов.
3. По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего
собрание кредиторов вправе принять одно из решений:
об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении
внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;
об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении
производства по делу в связи с удовлетворением всех требований
кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;
276
Дела о
Общие
положе-
Предуп-
режде-
ния
ние Б.
об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании
должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
о заключении мирового соглашения.
4. При рассмотрении отчета внешнего управляющего в связи
с истечением установленного арбитражным судом срока внешнего
управления собрание кредиторов вправе принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего управления при условии, что общий срок
внешнего управления не будет превышать максимально допустимый
в соответствии с настоящим Федеральным законом срок внешнего
управления.
Статья 119. Утверждение арбитражным судом отчета
119
внешнего управляющего
1. Отчет внешнего управляющего подлежит обязательному рассмотрению арбитражным судом, за исключением случая, если отчет
внешнего управляющего рассматривался собранием кредиторов по
требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов,
и собрание кредиторов по результатам рассмотрения такого отчета
не приняло ни одного из решений, предусмотренных пунктом 3 статьи 118 настоящего Федерального закона.
2. В случае, если в соответствии с настоящим Федеральным
законом отчет внешнего управляющего подлежит обязательному
рассмотрению собранием кредиторов, рассмотренный собранием
Б. в АС,
оспари-
вание
сделок
1. См. также: постано вление Правительства РФ от 22.05.20 03
№ 299; приказ Минюста Р Ф от 14.08.2003 № 195.
2. Судебная практика:
• постанов ление ФАС ДВО от 12.03.2010 № Ф03–1223/2010 по
делу № А59–1774/2007 (непредоставление представителю КК
возможности снять копию с отчета внешнего управляющего не
может рассмат риваться как наруше ние внешним управ ляющим
ст. 118 Закона о банк-ве, поскольк у данная норма права такую
обязанность внешнего управляющего не регламентирует);
• постановление ФАС СЗО от 17.07.2008 по делу № А52–
372/2008 (АУ правомерно привлечен к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.13 КоАП РФ, поскольку внешний
управляющий не исполнил предписанную Законом о банк-ве
обязанность по составлению и представлению на рассмотрение СК отчета по результатам проведения внешнего управления, в виду фактического отсутствия отчета не обеспечил кредиторам во зможность предварительного ознакомлен с отчетом внешне го управляющего, нару шив тем самым требования
ст. 117, 118 Закона о банк-ве).
Наблю-
дение,
ФО ВУ КП МС
277
Особен-
ности
Б. ЮЛ и
ФЛ
Упро-
щенные
процеду-
ры
110
112.1
112
`
113
114
115
`
116
117
118
119
Глава VI. Внешнее управление
кредиторов отчет внешнего управляющего и протокол собрания кредиторов направляются в арбитражный суд не позднее чем через пять
дней с даты проведения собрания кредиторов.
К отчету внешнего управляющего должны быть приложены реестр
требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов
и жалобы кредиторов, голосовавших против принятого собранием
кредиторов решения или не принимавших участия в голосовании.
3. Отчет внешнего управляющего и жалобы на его действия при
их наличии рассматриваются арбитражным судом не позднее чем через месяц с даты получения отчета внешнего управляющего.
4. Отчет внешнего управляющего подлежит утверждению арбитражным судом в случае, если:
все требования кредиторов, включенные в реестр требований
кредиторов, удовлетворены в соответствии с настоящим Федеральным законом;
собранием кредиторов принято решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности
должника и переходе к расчетам с кредиторами;
между кредиторами и должником заключено мировое соглашение;
собранием кредиторов принято решение о продлении срока
внешнего управления, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.
5. Арбитражный суд отказывает в утверждении отчета внешнего
управляющего в случае, если:
требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, не удовлетворены;
отсутствуют признаки восстановления платежеспособности
должника;
имеются обстоятельства, препятствующие утверждению мирового соглашения.
6. По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего
выносится определение:
о прекращении производства по делу о банкротстве в случае
удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или в случае утверждения арбитражным
судом мирового соглашения;
о переходе к расчетам с кредиторами в случае удовлетворения
ходатайства собрания кредиторов о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника
и переходе к расчетам с кредиторами;
278
Дела о
Общие
положе-
Предуп-
режде-
ния
ние Б.
о продлении срока внешнего управления в случае удовлетворе-
ния ходатайства о продлении срока внешнего управления;
об отказе в утверждении отчета внешнего управляющего в случае, если судом будут выявлены обстоятельства, определенные
пунктом 5 настоящей статьи и препятствующие утверждению отчета
внешнего управляющего.
7. При наличии ходатайства собрания кредиторов о признании
должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также в случае отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления указанного отчета в течение
месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления арбитражный суд может принять решение о признании должника
банкротом и об открытии конкурсного производства.
Статья 120. Последствия вынесения определения о
120
переходе к расчетам с кредиторами
1. Вынесение арбитражным судом определения о переходе
к расчетам с кредиторами является основанием для начала расчетов со всеми кредиторами в соответствии с реестром требований
кредиторов.
2. В определении о переходе к расчетам с кредиторами устанавливается срок окончания расчетов с кредиторами, который не
может превышать шесть месяцев с даты вынесения указанного определения.
Б. в АС,
оспари-
вание
сделок
1. См. также: постановление Правительства РФ от 22.05.2003
№ 299; приказ Минюста РФ от 14.08.2003 № 195.
2. Судебная практика — постановление Восьмого ААС от 28.10.2010
по делу № А 46–12720/2009 (ВУ было введено вопреки единогласному решению СК о введении КП, исполнение обязанностей внешнего управляющего возложено на временного управляющего. Исполняющим обязанности внешнего управляющего должника в АС
представлен отчет, из которого следует, что возможность восстановления платежеспособности должника отсутствует. Поскольку
большинство кредиторов изначально против утверждения какого
бы то ни было плана ВУ, то продление ВУ, утверждение внешнего
управляющего и разработка им плана внешнего управления вопреки воле кредиторов являются действиями неразумными, заведомо обреченными на недостижение положительного результата
таких мероприятий. АС обоснованно пришел к выводу о наличии
основания для признания должника несостоятельным (банкротом)
и об открытии КП).
Наблю-
дение,
ФО ВУ КП МС
279
Особен-
ности
Б. ЮЛ и
ФЛ
Упро-
щенные
процеду-
ры
120
112.1
112
`
113
114
115
`
116
117
118
119
Глава VI. Внешнее управление
После окончания расчетов с кредиторами арбитражный суд выносит определение об утверждении отчета внешнего управляющего
и о прекращении производства по делу о банкротстве.
3. В случае, если в установленный арбитражным судом срок не
произведены расчеты с кредиторами, арбитражный суд принимает
решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
1. Возможностей продления установленного АС срока для расчетов с кредиторами Закон о банк-ве не предусматривает.
2. Судебная практика — постановление ФАС ЗСО от 03.12.2009
по делу № А67–5808/2008 (суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что из положений ст. 95 Закона о банк-ве не
усматривается утрата кредитором при прекращении дела о Б.
должника нереализованного им в процедуре в деле о Б. права на
взыскание указанных процентов).
Статья 121. Расчеты с кредиторами
121
1. Расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим
в соответствии с реестром требований кредиторов начиная со дня
вынесения арбитражным судом определения о переходе к расчетам
с кредиторами или определения о начале расчетов с кредиторами
определенной очереди.
2. Расчеты с кредиторами производятся в порядке, предусмотренном статьями 134 — 138 настоящего Федерального закона, с особенностями, установленными настоящей статьей.
3. После удовлетворения требования кредитора, включенного в
реестр требований кредиторов, внешний управляющий или реестродержатель исключает такое требование из реестра требований
кредиторов.
В случае, если ведение реестра требований кредиторов осуществляется реестродержателем, документы, подтверждающие удовлетворение требования кредитора, направляются внешним управляющим реестродержателю.
1. Определение о н ачале расчетов с кредиторами определен-
ной очеред и обжалуется в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 61
Закона о банк-ве.
2. Судебная практика:
• постанов ление Два дцатого ААС от 31.08.2009 № 20 АП3166/2009 по делу № А62– 968/200 9 (не подлежат вк лючению
в РТК, а так же не подлежат удовлет ворению в ходе расчетов с
кредиторами требования учредителей (участников) ЮЛ, в том
числе вышедших из ЮЛ до возбуждения производства по делу
о Б. Учре дители (уча стники) ЮЛ (должника) по правоотношениям,
280
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]