Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Техника договорной работы в корпорации. Электронный учебно-методический комплекс
.pdf
71
2) объем ответственности поручителя не может быть больше
ответственности должника по главному обязательству (уплата процентов,
возмещение убытков, уплата неустойки). Поручитель отвечает в том же объеме,
что и главный должник, если иное не установлено законом или договором.
В случае неисполнения обязательства должник и поручитель отвечают
перед кредитором как солидарные должники, если иное не установлено
договором поручительства.
Исполнив обязательство, обеспеченное поручительством, должник обязан
немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель,
в свою очередь исполнивший обязательство, сохраняет право обратного
требования к должнику (ст. 366 ГК РФ).
Договор поручительства прекращается:
а) с прекращением главного обязательства;
б) в случае перевода долга, если поручитель не выразит согласия отвечать
за нового должника;
в) в случае отказа кредитора от принятия надлежащего исполнения,
предложенного должником или поручителем;
г) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который
оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор
в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного
поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок
исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или
определен моментом востребования, поручительство прекращается, если
кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня
заключения договора поручительства (ст. 367 ГК РФ).
72
Удержание
Как способ обеспечения обязательств удержание состоит в праве
кредитора, у которого находится вещь другого лица, например, подрядчика,
перевозчика, хранителя, удерживать эту вещь в своем владении до тех пор,
пока это лицо (должник) не погасит связанные с данной вещью платежи. Если
такие платежи не последуют, требования кредитора удовлетворяются из
стоимости вещи в порядке, установленном для залога.
В отличие от других обеспечительных мер, удержание возникает в силу
норм закона, правда, диспозитивных; в договоре может быть предусмотрено
иное. В ГК, помимо общих правил об удержании (ст. ст. 359, 360), содержатся
указания о возможности удержания в отдельных договорах: подряда (ст. 712),
перевозки груза (п. 4 ст. 790), поручения (п. 3 ст. 972), комиссии (п. 2 ст. 996).
Применительно к этому институту возникают два вопроса общего
характера: какие вещи могут быть предметом удержания и для обеспечения
каких требований институт удержания может использоваться.
Примененный в ст. 359 ГК термин «вещь» имеет в гражданском праве
широкое содержание и охватывает всякого рода имущество, в том числе деньги
(ст. 128 ГК). Поэтому надлежит заключить, что при отсутствии в ст. 359 ГК
прямых ограничений предметом удержания могут быть любые не изъятые из
оборота вещи, в том числе деньги. В отношении круга требований, для
обеспечения которых может использоваться удержание, ГК содержит широкую
формулировку. Удержание допускается при неисполнении должником в срок
обязательства по оплате вещи, возмещению связанных с ней издержек и других
убытков. Применительно к обязательствам предпринимателей удержание
возможно для обеспечения также других требований, не связанных с оплатой
вещи, но возникших из обязательства (п. 1 ст. 359 ГК). Такие другие
требования возможны прежде всего в рамках смешанных договоров,
содержащих несколько разнородных обязательств, например об оплате
дополнительных услуг, оказанных при исполнении обязательства. В статьях ГК
об удержании нет указаний о возмещении кредитору произведенных им затрат
73
и расходов в связи с удержанием вещи (хранение вещи, кормление и лечение
животных и т.д.). Такие затраты должны быть отнесены на неисправного
должника, но только при их необходимости, что обязан доказать кредитор.
Риск случайной гибели и порчи удерживаемой вещи в соответствии
с общим правилом гражданского законодательства падает на ее собственника
(ст. 211 ГК). Однако удерживающий вещь кредитор обязан обеспечить ее
сохранность, и несет ответственность при ее гибели (порче) по общим нормам
гражданского права. Если удержание вещи не приводит к выполнению
требования кредитора, это требование удовлетворяется в объеме и порядке,
предусмотренных для отношений залога (ст. 360 ГК), т.е. суд по иску кредитора
обращает взыскание на удерживаемую вещь. В ряде случаев законодательство
устанавливает для обращения взыскания на удерживаемую вещь специальные
правила. В силу п. 6 ст. 720 ГК допускается самостоятельная продажа вещи
заказчика, удерживаемой подрядчиком, по истечении месяца со дня, когда
договор должен был быть исполнен, но после двукратного уведомления
заказчика. Хранитель вправе самостоятельно продать вещь по цене места
хранения, а при значительности цены - с аукциона (п. 2 ст. 899 ГК).
74
Банковская гарантия
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или
страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала)
письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару)
в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную
сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате
(ст. 368 ГК РФ). Что касается использования такого способа обеспечения
обязательств, как банковская гарантия в целях минимизации риска, то
несомненным достоинством данного средства является участие в качестве
гаранта в отношениях специального субъекта: банк, кредитное учреждение,
страховая организация (ст. 368 ГК РФ). Финансовое положение данных
субъектов предполагается стабильным вследствие предъявления повышенных
требований при реализации ими права на осуществление предпринимательской
деятельности.
Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом
его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу
банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.
Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед
бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного
обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если
в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Банковская гарантия не
может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.
Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования
к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не
предусмотрено иное. Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи,
если в гарантии не предусмотрено иное.
Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской
гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме
с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или
в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение
75
принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана
гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до
окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. По
получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить
об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися
к нему документами. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара
с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную
заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование
и приложенные к нему документы условиям гарантии.
Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это
требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям
гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии
срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе
удовлетворить его требование. Если гаранту до удовлетворения требования
бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное
банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже
исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он
должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.
Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование
бенефициара подлежит удовлетворению гарантом. Предусмотренное
банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром
ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Ответственность
гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение
гарантом обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую
выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 377 ГК РФ).
Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:
1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии
и возвращения ее гаранту;
76
4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем
письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств (ст. 378
ГК РФ).
Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без
промедления уведомить об этом принципала.
Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения
сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется
соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана
гарантия. Гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм,
уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за
нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если соглашением
гаранта с принципалом не предусмотрено иное (ст. 379 ГК РФ). В целях
эффективного применения банковской гарантии необходимо учитывать
следующее:
- в отличие от поручительства обязательства гаранта перед бенефициаром
ограничены уплатой суммы, на которую выдана гарантия (п. 1 ст. 377 ГК РФ),
следовательно, гарантия позволяет минимизировать изначально определенные
риски. Соответственно, если даже размер последствий риска неисполнения
должником обязательства будет превышать размер обязательства по гарантии,
возместить гарант обязан только указанную в гарантии сумму;
- требование бенефициара должно быть представлено гаранту до
окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана (п. 2 ст. 374
ГК РФ). При этом при отсутствии в документах, содержащих гарантийное
обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийного
обязательства не возникает31.
Следует заключить, что правильный выбор способа обеспечения
обязательств хозяйствующим субъектом при соблюдении требований к порядку
31
См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. № 27 «Обзор
практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской
Федерации о банковской гарантии» // Вестник ВАС РФ. 1998. № 3.
77
реализации конкретного способа обеспечения может способствовать
минимизации риска, вытекающего из соответствующих отношений.
Тема 5. Изменение и прекращение договорного обязательства
Основной принцип договорного права – неизменность договора. В нем
проявляется известное со времен римского права требование: «Договоры
должны исполняться». Причем заключенные договоры должны исполняться на
тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны
изменяться. Указанное общее правило придает устойчивость гражданскому
обороту. Оно применяется и тогда, когда после заключения договора принят
закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те,
которые действовали при заключении договора. В этих случаях условия
заключенного договора, по общему правилу п. 2 ст. 422 ГК РФ, сохраняют
силу. Указанные правовые регулирования обеспечивает стабильность
договорных отношений и всего коммерческого оборота в целом. Однако
законом могут быть предусмотрены исключения из этого правила. В любом
новом законе может быть установлено правило, по которому вновь принятый
закон распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных
договоров, то есть ему придана оборотная сила. На практике такие случаи
имеют место редко. Примером является ст. 9 Федерального закона «О введении
в действие части I ГК РФ» (с изм. и доп. от 16.04.01.; 26.11.01.)32. Вводный
закон придал обратную силу положениям ГК РФ об основаниях и последствиях
недействительных сделок. Эти положения применяются к сделкам,
совершенным не только после 1 января 1995 г., но и до этой даты, если
требования о признании их недействительности и последствиях
недействительности рассматриваются судом, арбитражным или третейским
судом после 1 января 1995 г. При этом следует указать, что в соответствии
с п. 2 ст. 422 ГК РФ изменить или отменить условие уже заключенного
договора может только правовой акт, обладающий юридической силой закона.
Иные правовые акты не могут действовать с обратной силой на условия
32
СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3302; 2001. № 17. Ст. 1644; 2001. № 49. Ст. 4553.
78
заключенных договоров. Расторгнуть или изменить можно только такой
договор, который имеется действительным и заключенным. Период действия
договора исчисляется с момента вступления его в силу, т.к. он считается
заключенным и до момента окончания исполнения сторонами обязательства
(ст. 425 ГК РФ). Применительно к договору купли-продажи недвижимости это
означает, что его изменение или расторжение возможно с момента
государственной регистрации и до момента надлежащего исполнения
продавцом его обязанностей по передаче помещения и переносу титула
собственника на покупателя, и покупателем – его обязанностей по принятию
помещения и оплате. При этом частичное исполнение обязанностей не создает
такого препятствия. Так, например, акт государственной регистрации перехода
права на недвижимость не препятствует изменению или расторжению
договора, если договор продолжает действовать. Недействующий еще или уже
договор купли-продажи невозможно ни изменить, ни расторгнуть. Например,
невозможно расторгнуть договор, если продавец, и покупатель надлежащим
образом полностью выполнил свои обязанности. Поворот к первоначальному
положению здесь возможен только при недействительности договора или
посредством заключения сторонами нового договора, направленного на
создание интересующих стороны последствий. Эти же правила применимы
и к прекращенным исполнением коммерческим сделкам. Вопросы изменения
и расторжения договора регулируются общими нормами, посвященными
прекращению и изменению обязательств, если эти нормы не противоречат
ст. ст. 450-453 ГК РФ, специально посвященным особенностям изменения
и расторжения договоров. Принцип нерасторжимости договора в форме
недопустимости одностороннего отказа от исполнения установлен в ст. 310 ГК
РФ, которая распространяется на все обязательства, в том числе и договорные.
По мнению В.В. Витрянского, «общая норма относительно недопустимости,
как правило, одностороннего отказа от исполнения или изменения договора
смягчается в той же ст. 310 ГК РФ применительно к отношениям «связанным
с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности в ней
подразумевается ситуация, при которой в роли контрагентов выступают
79
предприниматели, а сам договор связан с их предпринимательской
деятельностью допустимо включение в такой договор условия о возможности
одностороннего расторжения и такого же одностороннего расторжения»33.
Однако условия коммерческого оборота, интересы сторон могут потребовать
изменения условий уже заключенных договоров или их расторжения.
Законодательство называет основным способом расторжения (изменения)
соглашения сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
Однако по договорам в пользу третьего лица стороны не могут расторгнуть
или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица с момента
его согласия воспользоваться своим правом по этому договору (ст. 430 ГК РФ).
Например, хотя закон и не запрещает сторонам изменить обстоятельство,
обеспеченное поручительством, однако так как такие изменения влекут для
поручителя увеличения ответственности или иные неблагоприятные
последствия, и он не возразил свое согласие на такие изменения,
поручительство прекращается (ст. 367 ГК РФ). Вторая группа оснований для
расторжения или изменения договора основана на требовании одной стороны.
Таким образом, закон допускает возможность расторжения (изменения)
договоров по инициативе только одной стороны и только в судебном порядке.
Закон допускает расторжение (изменение) договоров, в том числе
и коммерческих только при существенном нарушении условий договора, т.е.
при нарушении, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он
в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при
заключении договора.
Еще одним основанием, входящим в группу оснований расторжения
(изменения) сделок по инициативе только одной стороной является
возможность расторгнуть договор в судебном порядке в случаях, прямо
предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. И третьим
способом расторжения коммерческих сделок является предусмотренный
законом или договором односторонний отказ от договора (от исполнения
33
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1. Общие положения. М.: Статут. 2001. С. 435.
80
договора). Договор считается соответственно расторгнутым или измененным
при одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично.
Это правило сообразуется с тем, которое закреплено в ст. 310 ГК РФ –
о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств.
Односторонний отказ от исполнения договора чаще всего происходит по
таким договорам, как поручение – ст. 977 ГК РФ, заем – ст. 811 ГК РФ,
банковский счет – ст. 859 ГК РФ, а также иным договорам. В них право одной
из сторон на односторонний отказ от исполнения договора непрерывно связано
с юридической природой договора. Право на односторонний отказ от
исполнения договора может предусматриваться в договоре на стадии его
заключения или изменения в форме заключения дополнительного соглашения
(с указанием условий его осуществления)34.
Порядок расторжения и изменения договора. Порядок расторжения
(изменения) договора и его оформления во многом зависит от способа
расторжения или изменения договора. Однако изменение и расторжение
договора, так же, как и его заключение, подчиняются некоторым общим
правилам. Прежде всего, действия по изменению или расторжению договоров
по своей юридической природе являются сделками. Следовательно, к ним
применяются общие правила о совершении сделок, в частности правила
о форме совершения сделок. Наряду с этим к изменению и расторжению
договоров применяются и специальные правила, относящиеся к форме их
совершения. В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или
расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из
закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не
вытекает иное.
Следует признать, что судебно-арбитражная практика, оценивая
надлежащую форму внесения изменений в договор, заключенный в письменной
форме, допускает при определенных условиях для коммерческих сделок
использование конклюдентных действий как согласия на внесение изменений
в договоре.
34
Кабалкин А. Изменение и расторжение договора // Российская юстиция. 1996. № 10. С. 22.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]