Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Техника договорной работы в корпорации. Электронный учебно-методический комплекс
.pdf
31
однако другая сторона уклоняется от его заключения, допускается понуждение
последней к заключению договора в судебном порядке. Если предварительный
договор не содержит всех условий, которые относятся к разряду объективно
существенных для основного договора, то он не может быть заключен
в принудительном порядке. Сторона не вправе требовать включения в основной
договор условий, не предусмотренных в предварительном договоре, если
другая сторона возражает против этого.
Форма предварительного договора должна соответствовать форме,
установленной для основного договора, а если форма основного договора не
установлена, то в письменной форме.
Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его
ничтожность. Если основной договор подлежит государственной регистрации,
то предварительный договор заключается в письменной форме и не требует
государственной регистрации, поскольку регистрация договора не является
элементом его формы (п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных
с применением Федерального закона « О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним», прилагаемого к информационному
письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. № 59.).
В зависимости от степени свободы волеизъявления сторон при заключении
договора все договоры делятся на свободные и обязательные. Свободными
являются договоры, заключение которых зависит от усмотрения сторон.
Большинство договоров носит свободный характер. Обязательные договоры
представляют собой исключения из принципа свободы договора. Это договоры,
заключение которых обязательно для одной или обеих сторон в силу указаний
закона или добровольно принятого сторонами обязательства. Среди
обязательных договоров специально выделяются публичные договоры (ст. 426
ГК РФ), которые характеризуются следующими признаками:
1. особый субъектный состав – одной стороной является коммерческая
организация или индивидуальный предприниматель (п. 3 ст. 23 ГК РФ),
осуществляющие предпринимательскую деятельность по продаже товаров,
выполнению работ или оказанию услуг; на другой стороне выступает
32
потребитель этих товаров, работ или услуг. В одних публичных договорах
потребителем может быть только гражданин (например, в договоре бытового
подряда), в других - как граждане, так и юридические лица (например,
в договоре перевозки транспортом общего пользования);
2. коммерческая организация или индивидуальный предприниматель по
характеру своей деятельности должны осуществлять продажу товаров,
производство работ и оказание услуг в отношении каждого, кто к ним
обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования,
услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание
и т.п.).
Статья 426 ГК РФ устанавливает правила, направленные на защиту более
слабой стороны договора – потребителя. Во-первых, предприниматели обязаны
устанавливать равные условия для всех потребителей при заключении
договора, определении его условий, а также при исполнении обязательства.
Запрещается оказывать предпочтение одному лицу перед другим в заключении
публичного договора, кроме случаев, когда преимущественное право
отдельных категорий потребителей на приобретение товаров, работ, услуг
предусмотрены законом и иными правовыми актами. Условия публичного
договора, не соответствующие императивным нормам, а также
дискриминирующие потребителя по сравнению с другими, ничтожны.
Во-вторых, предприниматель может отказаться от заключения публичного
договора только при отсутствии возможности предоставить потребителю
соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие
работы. При необоснованном уклонении от заключения публичного договора,
возможно его понуждение к заключению в судебном порядке. При этом бремя
доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары,
выполнить соответствующие работы, предоставить услуги, возложено на
коммерческую организацию. Для потребителя заключение публичного
договора необязательно, поэтому понуждение его к заключению договора со
стороны предпринимателя не допускается (см.: пункт 55 Постановления № 6 /8
от 1 июля 1996 г.).
33
В зависимости от порядка согласования условий договоров они делятся на
взаимосогласованные и договоры присоединения. Во взаимосогласованных
договорах условия определяются обеими или всеми сторонами договора.
Договором присоединения признается договор, условия которого определены
одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть
приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному
договору в целом (ст. 428 ГК РФ). Таким образом, другая сторона по общему
правилу не может требовать согласования условий и внесения изменений
в стандартную форму. Она может либо заключить договор на условиях,
определенных другой стороной, либо отказаться от заключения договора.
Закон устанавливает ряд гарантий для присоединившейся стороны. Она
вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор
присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но
лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида,
исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение
обязательств либо содержит другие явно обременительные для
присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно
понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности
участвовать в определении условий договора. Исключение составляют случаи,
когда сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением своей
предпринимательской деятельности и знала или должна была знать, на каких
условиях заключает договор.
В зависимости от того, кто может требовать исполнения договора,
выделяют договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьих лиц.
В договорах в пользу их участников требовать исполнения обязательства могут
только сами участники. Договор в пользу третьего лица – это договор,
в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не
кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу,
имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою
пользу (ст. 430 ГК РФ). Конструкция договора в пользу третьего лица часто
34
используется в договорах страхования, перевозки. В пользу третьего лица
возможно также заключение договора банковского вклада.
Особенность договора в пользу третьего лица заключается в том, что он
предоставляет право требования его исполнения лицу, не принимавшему
участия в заключении договора. Причем это лицо может быть прямо указано
в договоре (например, конкретный грузополучатель по договору перевозки)
либо не указано (например, по договору страхования риска ответственности за
причинение вреда). Более того, закон в ряде случаев указывает, что договор
считается заключенным в пользу третьего лица, даже если в самом договоре
указано, что он заключен в пользу стороны договора или не сказано, в чью
пользу он заключен (например, ст. ст. 931, 932 ГК РФ). Стороны могут вносить
изменения в такой договор или расторгнуть его только до момента, когда
третье лицо выразит намерение воспользоваться своим правом по договору.
После этого момента такое изменение или расторжение договора возможно
лишь с согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или договором.
Договоры в пользу третьего лица необходимо отличать от договоров об
исполнении обязательства третьему лицу (переадресации исполнения), которые
не предоставляют третьему лицу права требовать исполнения. Например,
в договоре поставки может быть предусмотрено право покупателя давать
поставщику указания об отгрузке товаров получателям (ст. 509 ГК РФ).
35
Тема 2. Юридическая техника заключения договора. Содержание
договора
Общие положения
Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между
сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение
по всем существенным условиям договора.
По общему правилу, порядок заключения договора – это
предусмотренные законом последовательность и способы оформления
договорных отношений. Способы – определенного вида действия, посредством
которых достигается взаимосогласованная воля сторон, а последовательность
заключения договора выражается в определенных стадиях.7
Как известно, для признания договора заключенным соглашение сторон
должно содержать все конститутивные элементы, требуемые нормами закона.
К таким элементам следует отнести существенные условия договора (ч. 1
ст. 432 ГК РФ), передачу вещи для реальных договоров (ч. 2 ст. 433 ГК РФ),
государственную регистрацию договора, если в соответствии с законом
нарушение требования о регистрации не влечет не действительность сделки
(ч. 3 ст. 433 ГК РФ), а также письменную форму, если стороны договорились
заключить договор в такой форме, хотя законом она не требовалась (п. 2 ч. 1
ст. 433 ГК РФ). Отсутствие одного или нескольких элементов свидетельствует,
что договор не заключен.
Представляется возможным выделить следующие способы
заключения коммерческого договора:
- общий порядок заключения договора с участием коммерсантов, когда
стороны не ограничены в свободе заключения договора;
- заключение договора в обязательном порядке;
- заключение договора путем присоединения;
7
Коммерческое право / под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. СПб.: Изд. С-Пб Ун-та, 1998.
С. 203.
36
- заключение договора на торгах.
Заключение договоров с участием коммерческих организаций
и индивидуальных предпринимателей осуществляется различными способами.
Традиционными является заключение договора путем направления одной
стороной другой стороне предложения о заключении договора (оферты)
и принятия другой стороны предложения (акцепта).
В условиях свободного поиска партнеров все большее распространение
получают различные рекламные объявления, передача различной информации,
приглашения к заключению договоров. В ГК РФ реклама и иные предложения,
адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашения
делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ)
(публичная оферта).
Публичная оферта в предпринимательской деятельности занимает
значительное место, поскольку такая оферта содержит все существенные
условия договора предложения, из которого усматривается воля лица,
делающего предложение, – заключить договор на указанных в предложении
условиях с любым и каждым, кто к нему обратиться.
37
Стадии заключения коммерческого договора в общем порядке
Для того чтобы стороны могли достигнуть соглашения и тем самым
заключить договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала
предложение о заключении договора, а другая – приняла это предложение.
Поэтому заключение договора проходит две стадии. Первая стадия
именуется офертой, а вторая – акцептом. В соответствии с этим сторона,
делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона,
принимающая предложение, – акцептантом. Договор считается
заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.
Вместе с тем далеко не всякое предложение заключить договор
приобретает силу оферты. Предложение, признаваемое офертой, в соответствии
со ст. 435 ГК РФ:
а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение
лица заключить договор;
б) должно содержать все существенные условия договора;
в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.
Первое требование обусловлено тем, что без намерения лица заключить
договор последний не может быть заключен, даже если это лицо сообщило
контрагенту все существенные условия договора. Второе требование вытекает
из п. 1 ст. 432 ГК РФ, в соответствии с которым договор считается
заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора. Если в предложении заключить договор
отсутствует хотя бы одно из существенных условий, он не может быть
заключен, даже если вторая сторона и согласиться с таким предложением.
Наконец, третье требование обусловлено тем, что в момент заключения
договора должно сниматься предложение его заключить. В противном случае
в отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько
договоров, из которых реально можно исполнить только один.
Когда в оферте или акцепте содержатся дополнительные условия,
которые не названы в законе или ином правовом акте как существенные или
38
необходимые для данного вида договора. Отсутствие указанных условий
в тексте договора в обоих случаях будет означать, что одной из сторон был дан
акцепт на иных условиях. В самом деле, если такое дополнительное условие
содержалось в оферте, то для того, чтобы отсутствовать в договоре, оно должно
быть отвергнуто акцептантом. Если же соответствующее условие содержится
в акцепте (например, в протоколе разногласий), то такой акцепт на иных
условиях признается новой офертой (ст. 433 ГК РФ) и, следовательно,
принимается или отвергается при ее акцепте первоначальным оферентом8.
Следовательно, если сторона, направившая оферту с дополнительным
условием, получив акцепт на иных условиях (без такого дополнительного
условия), приступает к исполнению договора, это будет означать, что
в договоре отсутствует указанное дополнительное условие и ни одна из сторон
не предлагала включить данное условие в договор, поскольку первоначальная
оферта утратила силу и не может быть принята во внимание.
Если же дополнительное условие было предложено акцептантом (новая
оферта) и первоначальный оферент, получив такой акцепт на иных условиях,
приступил к исполнению договора, следует признать, что между сторонами
заключен договор, включающий в себя это дополнительное условие.
В том случае, когда одна из сторон заявит о необходимости достигнуть
соглашения по предложенному этой стороной дополнительному условию,
а затем примет акцепт на иных условиях (акцептует новую оферту), это будет
означать, что она отозвала свое заявление9.
При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение
может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать
оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить
ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой,
поскольку в данном предложении отсутствуют существенные условия договора
купли-продажи. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному
8
См.: Например, Постановление Президиума ВАС РФ от 19 июня 1988 г. № 774/97 // Вестник. ВАС
РФ. 1998. С. № 9.
9
Витрянский В.В. Существенные условия договора (Комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. 1998.
№ 7. С. 11.
39
кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту),
если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ).
От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту. Под
публичной офертой понимается содержащее все существенные условия
договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего
предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях
с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). В этом случае, предложение
заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто
отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает
предложение.
Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта,
принять это предложение, причем не любое согласие, а лишь такое, которое
является полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Если же
принципиальное согласие на предложение заключить договор сопровождается
какими-либо дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте,
то такое согласие не имеет силы акцепта.
Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее
акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка
товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей
суммы и т.п. считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Следует
учитывать, что для признания соответствующих действий адресата оферты
акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме. В этих
целях для признания указанных действий акцептом достаточно, чтобы лицо,
получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к исполнению
на условиях указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.
Обладающие необходимыми признаками оферта и акцепт порождают
определенные юридические последствия для совершивших их лиц.10
Юридическое действие оферты зависит от того, получена она ее адресатом или
10
Пункт 58 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ».
40
нет. До получения оферты ее адресатом она никак не связывает оферента и он
вправе ее отозвать и тем самым снять предложение заключить договор. Если
предложение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой
офертой, оферта считается не полученной (п. 2 ст. 435 ГК РФ). Наоборот, с
момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента.
Полученная адресатом оферта не может быть отозвана
в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено
в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки,
в которой она была сделана (ст. 436 ГК РФ). Оферент не может в течение этого
срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор,
указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан
возместить своему контрагенту все понесенные убытки. Так, если
арендодатель, не дожидаясь установленного им в оферте срока, сдал дачу
другому лицу, то акцептовавшее в установленный срок эту оферту лицо вправе
потребовать от оферента возмещения всех понесенных им расходов, связанных
с погрузкой, разгрузкой и транспортировкой перевезенных на дачу и обратно
вещей. Однако, если в самой оферте было сказано, что оферент оставляет за
собой право заключить договор аренды также и с другими лицами, которые
предложат более высокую арендную плату и быстрее отзовутся на сделанное
им предложение, акцептовавшее после этого оферту лицо не имеет права
требовать от оферента возмещения понесенных им убытков.
Как и оферта, акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он
получен оферентом. До получения акцепта оферентом акцептант, вправе
отозвать акцепт. При этом если извещение об отзыве акцепта поступило лицу,
направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт
считается не полученным (ст. 439 ГК РФ).
Юридическое действие оферты также зависит от того, сделана она
с указанием срока для ответа или без указания срока для ответа. Если оферта
сделана с указанием срока для ответа, то договор считается заключенным, если
акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней
срока (ст. 440 ГК РФ). Если же оферта сделана без указания срока для ответа,
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]