Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Техника договорной работы в корпорации. Электронный учебно-методический комплекс
.pdf
41
то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме она сделана. Когда
оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается
заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте. Если
такого акцепта не последовало, то оферент никак не связан сделанным им
предложением. Когда же оферта сделана в письменной форме без указания
срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен
лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или
иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, – в течение
нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ). Нормально
необходимым считается время, достаточное для пробега данного вида
корреспонденции в оба конца, ознакомления с содержанием сделанного
предложения и составления ответа на него. В случае прибытия ответа в течение
этого периода времени договор считается заключенным.
Если акцепт получен с опозданием, то судьба договора зависит от
оферента, который может оставить без внимания опоздание ответа
и согласиться с заключением договора либо отказаться от заключения договора
в виду задержки с ответом на его предложение. Если оферент, получивший
акцепт с опозданием, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее
акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным. Статья
442 ГК РФ предусматривает и тот случай, когда ответ о согласии заключить
договор (акцепт) прибыл с опозданием, но из него видно, что он был отправлен
своевременно. О прибытии акцепта с опозданием в такой ситуации знает
только оферент. Акцептант же, полагая, что ответ получен оферентом
своевременно и договор заключен, может приступить к его исполнению
и понести соответствующие расходы. В целях предотвращения этих расходов
на оферента, не желающего признать договор заключенным, возлагается
обязанность немедленно оповестить другую сторону о получении акцепта с
опозданием. В случае неисполнения этой обязанности ответ не признается
опоздавшим и стороны считаются связанными договором.
Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации
и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля
42
1996 года № 6/8 выделена ситуация, при которой в оферте указан помимо срока
для акцепта также и особый срок для ее рассмотрения. Поэтому сроку
придается специальное значение: имеется в виду, что если извещение от
акцепта направлено в пределах такого срока, хотя и с пропуском срока для
акцепта, оферту предоставляется право все же и в этом случае направить
немедленно отказ от заключения договора11.
Если ответ о согласии заключить договор дан на иных условиях, чем
предложено в оферте, то такой ответ признается отказом от акцепта и в то же
время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Стороны в этом случае меняются
местами: акцептант становится оферентом со всеми вытекающими отсюда
последствиями. Если стороны сами не могут урегулировать разногласия,
возникшие при заключении договора, то у них есть возможность прийти
к соглашению о передаче возникшего спора на рассмотрение суда (ст. 446 ГК
РФ). В этом случае условия договора, по которым стороны не пришли
к соглашению, определяются в соответствии с решением суда.
Если адресат вообще никак не отреагировал на предложение заключить
договор, то его молчание рассматривается, по общему правилу, как отказ от
заключения договора. И только в случаях, прямо предусмотренных законом,
обычаями делового оборота или прежними деловыми отношениями сторон,
молчание рассматривается как согласие закончить договор (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
11
См.: Вестник ВАС РФ. 1996. № 9. С. 19.
43
Обязательный порядок заключения договора
Вопреки провозглашенному принципу свободы договора ряд законов
обязывают к заключению договора.
Например, Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ
«О государственном материальном резерве»12; Федеральный закон от
27 декабря 1995 г. № 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе»13;
Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для
федеральных государственных нужд»14.
Тенденция значительного ограничения свободы договора посредством
определения существенных условий, заключения договоров более всего
характерна именно для коммерческих договоров. Это объясняется, прежде
всего, заинтересованностью государства в результатах предпринимательской
деятельности. Изменены лишь тактика и средства регулирования. Если ранее
это осуществлялось посредством жестких плановых показателей, то сейчас
способом государственного регулирования экономических процессов стал
контроль за содержанием договоров, придание общественным интересам
приоритетов при заключении договоров. Воля предпринимателя все больше
подпадает под жесткое регламентирование, а сам договор, как правовая форма,
эволюционирует в сторону фикции договора. Данная эволюция завершится
тогда, когда предприниматель уже не вправе уклониться от заключения
договора: он обязан его заключить. Если он этого не сделает, и спор дойдет до
суда, ему все равно придется поставлять товар, выполнять работы или
оказывать услуги, но на условиях, содержащихся в судебном решении.
В ГК РФ обязательность заключения договоров установлена для
публичных договоров (ст. 426) и для договоров присоединения. Одно из
различий между ними, как отмечается в юридической литературе, связано
с тем, что в предварительном договоре требовать понуждение к его
12
См.: СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 3; 1998. № 7. Ст. 798.
13
См.: СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 6; 1999. № 19. Ст. 2302.
14
См.: СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540; 1999. № 19. Ст. 2302.
44
заключению может любая из сторон, а в публичном – только контрагент
коммерческой организации15.
Вместе с тем особый случай предусмотрен в отношении договора
банковского счета (п. 2 ст. 846 ГК РФ). По правилам ГК РФ клиент вправе
требовать заключения с ним договора, если банк (иное кредитное учреждение,
имеющее соответствующую лицензию) необоснованно уклоняется от этого.
Кроме того, ГК РФ устанавливает обязанность заключить договоры еще
в двух случаях: в соответствии с п. 1 ст. 527 ГК РФ – обязанность заключить
договор поставки для государственных нужд для государственного заказчика,
разместившего заказы, принятые поставщиком, а также в силу ст. 765 ГК РФ –
при выполнении подрядных работ для государственных нужд.
Ряд авторов проводит дифференциацию случаев обязательного
заключения договоров по признаку их субъектного состава16. В качестве
таковых выделяют договоры поставки для государственных нужд,
обязательные для заключения для федеральных казенных предприятий,
предприятий, монополистов, предприятий, занимающих доминирующие
положения на рынке, не вправе отказаться от заключения государственного
контракта на поставку материальных ценностей в государственный резерв (ст. 9
Федерального закона от 29 декабря 1994 г. «О государственном материальном
резерве»).
Для государственных унитарных предприятий, монополистов,
занимающих доминирующее положение на рынке, закон в ряде случаев
предусматривает обязанность принятия государственного оборонного заказа
(Федеральный закон от 27 декабря 1995 г. «О государственном оборонном
заказе») субъекты естественных монополий при наличии возможности также
обязаны заключать договоры с потребителями (ст. 8 Федерального закона от 17
августа 1995 г. «О естественных монополиях»)17.
15
См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. С. 210.
16
См.: Предпринимательское право: учебник. Т 1 / отв. ред. О.М. Олейник. М.: Юристъ. 2002. С. 438-
439.
17
СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426; 2001. № 33(ч. 1). Ст. 3429; 2002. № 1(ч. 1). Ст. 2; 2003. № 2. Ст. 168; №
13. Ст. 1181.
45
При заключении договора в обязательном порядке применяются правила
ст. 445 ГК РФ. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой
его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для
которой заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Сторона,
для которой заключение договора является обязательным, должна в течение
тридцати дней со дня получения оферты рассмотреть ее и направить другой
стороне:
- либо извещение об акцепте;
- либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол
разногласий к проекту договора);
- либо извещение об отказе от акцепта.
В первом случае договор считается заключенным в момент получения
оферентом извещения об акцепте. Во втором случае сторона, получившая
извещение об акцепте оферты на иных условиях, вправе либо известить другую
сторону о принятии договора в ее редакции, либо передать разногласия,
возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати
дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта.
Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки не
передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается
незаключенным. В третьем случае, а также в случае неполучения ответа на
оферту в установленный срок оферент вправе обратиться в суд с требованием
о понуждении заключить договор.
Проект договора может направить и сторона, для которой заключение
договора обязательно. В таком случае другая сторона, для которой заключение
договора не является обязательным, вправе в течение тридцати дней направить
другой стороне:
- либо извещение об акцепте;
- либо извещение об отказе от акцепта;
- либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол
разногласий к проекту договора).
46
В первом случае договор будет заключен на условиях, содержащихся
в оферте. Во втором случае, а также в случае неполучения ответа на оферту
в установленный срок, договор не будет заключен, так как его заключение не
является обязательным для акцептанта. В третьем случае сторона, для которой
заключение договора является обязательным, должна в течение тридцати дней
со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии
договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При
отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах
его рассмотрения к указанный срок сторона, направившая протокол
разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении
договора на рассмотрение суда, который и определит условия, по которым
у сторон имелись разногласия. Если сторона, направившая протокол
разногласий, не перенес возникший спор на рассмотрение суда, договор
считается незаключенным.
Указанные выше правила о сроках применяются, если другие сроки не
установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы
сторонами.
Если сторона, для которой заключение договора является обязательным,
необоснованно уклоняется от его заключения, то наступают следующие
юридические последствия: во-первых, решение суда о понуждении
к заключению договора, которое может быть принято по заявлению другой
стороны, направившей оферту, и, во-вторых, обязанность возместить другой
стороне убытки, причиненные необоснованным уклонением от заключения
договора. Формирование условий коммерческих сделок осуществляется, как
правило, в рамках преддоговорной стадии, т.е. до заключения коммерческого
договора. В необходимых случаях рассматриваемые условия могут
определяться и корректироваться сторонами при изменении и дополнении
договора18. При этом условия договора обычно вырабатываются (изменяются
и дополняются) в ходе обмена информацией между сторонами. Такой обмен
с целью выработки условий коммерческих договоров осуществляется
18
Об изменении и расторжении коммерческих сделок см. главу 8 настоящей работы.
47
различными способами – путем непосредственных устных переговоров,
с помощью почтовой переписки и проч. Однако подобный информационный
обмен может и отсутствовать, например, тогда, когда заключается договор
присоединения (об этом договоре см. ниже).
Процесс формирования условий коммерческого договора обычно
проходит три этапа (три элемента соответствующей процедуры).
Первоначально одна из сторон договора единолично определяет содержание
договорного условия или всей их совокупности. Далее, эти условия
предлагаются контрагенту для изучения и согласования.
48
Тема 3. Исполнение договора
Исполнение договоров подчиняется общим принципам исполнения
гражданско-правовых обязательств, заложенным в ГК РФ. Обычно принцип
исполнения обязательств определяется как исходное, базовое начало, которому
должно соответствовать исполнение практически любого гражданскоправового обязательства. Вместе с тем, законодатель в некоторых случаях
предусматривает возможность отступления от закрепленных им принципов
исполнения обязательств. Например, в п. 1 ст. 396 ГК РФ сформулировано
положение о том, что уплата неустойки и возмещение убытков в случае
ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от
исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или
договором.
Диспозитивный характер данной нормы позволяет установить иное
правило поведения. В частности, коммерческим договором может быть
предусмотрено обратное правило о том, что в подобной ситуации уплата
неустойки и возмещение убытков освобождают должника от исполнения
обязательства в натуре. По существу, отмеченное условие договора означает
отказ сторон от принципа реального исполнения обязательства. Наряду
с установлением такого договорного положения, одновременно можно
воспользоваться возможностями, предоставляемыми п. 1 ст. 15 ГК РФ,
и закрепить в договоре возмещение убытков в меньшем размере. Конечно,
к данному ограничительному условию нужно подходить на практике довольно
осторожно с учетом всех конкретных обстоятельств дела. Это обусловлено,
в частности, тем, что такое соглашение об ограничении размера
ответственности при определенных условиях следует считать ничтожным (см.,
например, п. 2 ст. 400 ГК РФ).
В настоящее время в юридической литературе выделяется различное
количество принципов исполнения обязательств. Так, Е.А. Суханов называет
следующие принципы: принцип надлежащего исполнения, принцип
недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, принцип
49
реального исполнения, принцип разумности и добросовестности19.
Специальные принципы выделяются указанным автором и для международного
коммерческого оборота20. З.И. Цыбуленко отмечает два принципа исполнения
обязательств – принцип надлежащего исполнения и принцип реального
исполнения. При этом указанный выше принцип недопустимости
одностороннего отказа от исполнения обязательства, по существу, включается
названным автором в содержание принципа надлежащего исполнения
обязательств21.
Важно подчеркнуть, что практически все выделяемые в литературе
принципы исполнения в той или иной степени связаны между собой. Например,
принцип надлежащего исполнения тесно связан с принципом реального
исполнения обязательств22.
19
Гражданское право. В 2 т. Т. 2. П/т. 1: учебник / отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.:
БЕК, 2000. С. 42-44.
20
Там же, С. 44.
21
Гражданское право России. Ч. 1: учебник / под ред. З.И. Цыбуленко. М.: Юристъ, 1998. С. 382 –
385.
22
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 335.
50
Принципы исполнения обязательства
Выделяются следующие принципы исполнения обязательства:
- принцип надлежащего исполнения;
- принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения
обязательства;
- принцип реального исполнения;
- принуждение к исполнению обязанности в натуре;
- соотношение реального исполнения, принудительного исполнения
и надлежащего исполнения;
- принцип экономичности исполнения;
- принцип содействия сторон в исполнении;
- принцип разумности и добросовестности23.
При оценке исполнения учитывается, было ли совершено действие, и, если
да, то – каким образом. В первом случае речь идет об исполнении как таковом,
а во втором – о его надлежащем характере. Соответственно и ст. 393 ГК РФ
разграничивает неисполнение и ненадлежащее исполнение.
Надлежащее исполнение включает в себя соблюдение комплекса
требований, которые определяют, кто и кому должен произвести исполнение,
а также каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть
осуществлено.
Надлежащее исполнение включает в себя ряд элементов: исполнение
обязательства надлежащему лицу, исполнение обязательства надлежащим
лицом, надлежащим предметом, исполнение обязательства в надлежащем
месте, в надлежащий срок и надлежащим способом.
Исполнение обязательства надлежащему лицу (ст. 312 ГК РФ). Смысл
нормы заключается в возможности возложения на должника в случае, когда
иное не предусмотрено соглашением сторон или не вытекает из обычаев
делового оборота или существа обязательства, риска вручения исполнения
ненадлежащему лицу.
23
Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М.: Статут, 2005. С. 99-117.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]