Международное частное право. Учебное пособие. Практикум

определить, какое право наиболее тесно связано с соответствующим правоотношением.

Сущность автономии воли заключается в свободе сторон вступать или не вступать в любые частноправовые отношения, как урегулированные, так и не урегулированные законодательно. В международном частном праве автономия воли играет особую роль: она выступает как триединое явление – источник МЧП, его главный специальный принцип и одна из коллизионных привязок. Такое положение автономии воли является феноменом и свойственно только МЧП.

Автономия воли как источник права заключается в возможности субъектов договора избрать любую модель поведения. При этом автономия воли не имеет неограниченного характера: любой национальный законодатель устанавливает ее пределы, – частные соглашения не должны нарушать государственно-властные установления (в том числе и императивные нормы частного права – о форме сделки, сроках исковой давности, пределах ответственности и т.д.). Модель поведения, избранная сторонами, строго обязательна для самих сторон отношения и для всех государственных органов (в первую очередь, судов и арбитражей).

К современным проблемам коллизионного права следует отнести: Использование системы («цепочки») взаимосвязанных коллизи- онных норм для выбора права по одному вопросу. Наличие системы различных статутов в одном фактическом правоотношении (личный, вещно-правовой, обязательственный, формальный, деликтный, ва- лютный, наследственный, брачный и др.). «Множественность» коллизионных привязок (кумуляция коллизионных привязок; расщепление коллизионной нормы; альтернативные коллизионные нормы). Проблема адаптации (приспособления) коллизионной нормы. «Хромающие отношения».

Вопросы, выносимые на обсуждение

1. Закон автономии воли сторон и его проявление в МЧП.

2. Закон наиболее тесной связи.

3. Основные проблемы коллизионного права.

Задания и вопросы для формирования

и контроля владения компетенциями

1. Как в российском МЧП понимается закон, с которым дан-

ное отношение наиболее тесно связано?

31

2. В каких случаях возникают «хромающие отношения»? Как

такие проблемы могут быть разрешены?

3. В контракте, заключенном между российской организацией и

иностранной фирмой, содержалась следующая оговорка: «В случае если продавец или покупатель нарушат свои обязательства по настоящему договору, спор подлежит рассмотрению в соответствии с российским правом». В другом контракте формулировка была следующей: «К спору между сторонами применяется законодательство истца». В третьем договоре говорилось: «В случае рассмотрения спора российским судом применяется российское право, а в случае рассмотрения спора китайским судом - китайское право». Какие коллизионные привязки получили отражение в данных формулировках? Правомерно ли их использование?

Рекомендуемая литература

Нормативные акты

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // Собрание законодательства РФ. – 2001.- № 49. -Ст. 4552; СПС «КонсультантПлюс».

Дополнительная

1. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. Учебник для вузов. – М.: Юрайт, 2011. 1308 с. http://e.la№book.com

2. Богуславский М.М. Международное частное право: учебник.

6-е изд. перераб. и доп. - М.: НОРМА: ИНФРА-М, 2010. - 704 с.

3. Асосков А.В. Основы коллизионного права – М.: Инфотро- пик Медиа, 2012. 352 с.

4. Асосков А.В. Понятие и классификация коллизионных

норм с множественностью привязок // Вестник гражданского права.- 2010.- № 3; СПС «КонсультантПлюс».

5. Морозов Д.В. Экстерриториальные нормы и доктрина меж- дународного частного права // Журнал российского права. -2011. - № 7; СПС «КонсультантПлюс».

6. Николюкин С.В. Право, подлежащее применению к отноше- ниям, осложненным иностранным элементом, по российскому законодательству: материально-правовой и коллизионный аспекты // Международное публичное и частное право. -2012.- № 2; СПС «КонсультантПлюс».

32

8-9. УСТАНОВЛЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ НОРМ МЧП

Занятие 1

Цель занятия: определить проблемы, обусловленные приме-

нением норм иностранного права, установлением его содержания, толкованием, пределами применения; сформулировать пути решения данных проблем с учетом норм российского законодательства.

Знания и умения, приобретаемые студентом в результате

освоения темы, формируемые компетенции или их части

В результате изучения темы студент должен: знать: принципы взаимодействия норм различных нацио-

нальных правовых систем и норм международного права, регулирующих частные отношения с иностранным элементом (ОК-3);

уметь: формулировать и на должном уровне обосновывать выводы по отдельным проблемам международного частного права, по конкретным ситуациям, возникающим в правоприменительной практике при разрешении вопросов частных отношений с иностранным элементом (ОК-4, ПК-5, ПК-6, ПК-16).

Актуальность темы

Применение иностранного права, хотя и порождает ряд проблем, является важной формой сотрудничества государств в сфере гражданско-правовых отношений. Установление содержания норм МЧП имеет важное значение для регулирования отношений в этой сфере, следовательно, изучение особенностей этого процесса является актуальным.

Теоретическая часть

Иностранное право применяется сторонами, третейскими судами, судами общей юрисдикции, арбитражными судами, другими государственными органами (нотариат, загс и т.д.). По общему правилу, суд обязан установить содержание иностранного права ex officio (по должности) в целях определения нормативно-правовой основы будущего судебного решения. Действующее законодательство РФ (ст. 1191 ГК РФ) закрепляет способы установления содержания иностранного права. Заслуживают внимания следующие моменты: иностранное право должно применяться так, как оно применяется в стране, где это право действует; суд может обра-

33

титься в соответствующие органы и организации за содействием и разъяснением; лица, участвующие в деле, могут содействовать суду и т.д.; при невозможности установления иностранного права, применяется российское право.

В процессе применения коллизионных норм возникает ряд сложных проблем. Одна из них касается квалификации юридических понятий при определении применимого права. В ст.1187 ГК РФ проблема квалификации юридических понятий при определении применимого права решается следующим образом: толкование юридических понятий должно осуществляться в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом; в случае, если юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или не могут быть определены путем толкования, то может применяться иностранное право.

Проблема обратной отсылки - это проблема применения иностранного права. Иностранное право применяется в России во всех случаях, когда коллизионные нормы к нему отсылают. Если российский закон отсылает к иностранному закону, а иностранный закон отказывается от регулирования отношений, применяется материальное право. Исключение из этого случая касается правового положения физических лиц.

Действие коллизионной нормы может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в некоторых странах, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

При применении иностранного права возникает проблема учета императивных норм. Ст. 1192 ГК РФ регламентирует использование норм непосредственного применения.

Для регламентации отношений с иностранным элементом важную роль играет принцип взаимности, содержание которого закреплено в ст. 1189 ГК РФ. С принципом взаимности связан вопрос о реторсии (ст.1194). Реторсии в отношении имущественных и личных неимущественных прав иностранных субъектов на территории РФ могут устанавливаться только Правительством РФ.

Такие принципы МЧП, как национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, позволяют субъектам граж-

34

данско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, реализовывать права в этой сфере на территории своего и иностранного государства.

Вопросы, выносимые на обсуждение

1. Установление содержания иностранного права.

2. Проблема квалификации юридических понятий.

3. Проблема обратной отсылки и отсылки к праву третьей

страны.

4. Оговорка о публичном порядке.

5. Императивные нормы в МЧП.

6. Взаимность и реторсия в МЧП.

7. Национальный режим и режим наибольшего благоприят-

ствования.

Задания и вопросы для формирования

и контроля владения компетенциями

1. Проанализируйте обратную отсылку и оговорку о публичном

порядке. Сравните эти явления как минимум по 3 критериям, позволяющим найти отличия, результаты оформите в таблице.

2. Проанализируйте национальный режим и режим наиболь-

шего благоприятствования. Сравните режимы по 3 критериям, позволяющим найти отличия, результаты оформите в таблице.

3. Проанализируйте взаимность и реторсию. Сравните эти

явления как минимум по 3 критериям, позволяющим найти отличия, результаты оформите в таблице.

Рекомендуемая литература

Нормативные акты

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)

от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // Собрание законодательства РФ. – 2001.- № 49. -Ст. 4552; СПС «КонсультантПлюс».

Дополнительная

1. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: учебник

для вузов. – М.: Юрайт, 2011. 1308 с. http://e.la№book.com

2. Богуславский М. М. Международное частное право: учебник.

6-е изд. перераб. и доп. - М.: НОРМА: ИНФРА-М, 2010. - 704 с.

3. Гетьман-Павлова И.В. Применение иностранных публично-

правовых норм в международном частном праве // Международ-

35

ное публичное и частное право. – 2013. - № 4; СПС «КонсультантПлюс».

4. Казановская Ю.А. Оговорка о публичном порядке в междуна-

родном частном праве Российской Федерации // Право и политика: теоретические и практические проблемы: сборник материалов 1-й Международной научно-практической конференции, 2 11. 2012 / отв. ред. А.В.Малько; Ряз. гос. ун-т им. С.А.Есенина.- Рязань: Изд-во «Концепция», 2012.- 560 с.

5. Казановская Ю.А. Проблемы совершенствования правовой

регламентации оговорки о публичном порядке в международном частном праве РФ // Сб. науч. трудов SWorld. – Вып. 3. Т. 1. – Одесса: Куприенко С.В., 2013. – 105 с.

6. Касьянов Р.А. Понятие публичного порядка в правовых си-

стемах государств (на примере России и Франции) // Цивилист. -

2013.- № 4; СПС «КонсультантПлюс».

7. Курочкин С.А. Нарушение публичного порядка Российской

Федерации как основание для отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений // Закон.- 2013.- № 2; СПС «КонсультантПлюс».

8. Николюкин С.В. Взаимность в международном частном

праве // Новый юридический журнал.- 2012. -№ 2.

Занятие 2

Цель занятия: определить проблемы, обусловленные приме-

нением норм иностранного права, установлением его содержания, толкованием, пределами применения; сформулировать пути решения данных проблем с учетом норм российского законодательства; обучить навыкам работы с российскими и иностранными нормативными правовыми актами, документами международноправового характера.

Знания и умения, приобретаемые студентом в результате

освоения темы, формируемые компетенции или их части

В результате изучения темы студент должен:

знать: принципы взаимодействия норм различных национальных правовых систем и норм международного права, регулирующих частные отношения с иностранным элементом (ОК-3);

36

уметь: формулировать и на должном уровне обосновывать выводы по отдельным проблемам международного частного права, по конкретным ситуациям, возникающим в правоприменительной практике при разрешении вопросов частных отношений с иностранным элементом (ОК-4, ПК-5, ПК-6, ПК-16).

Актуальность темы

Применение иностранного права, хотя и порождает ряд проблем, является важной формой сотрудничества государств в сфере гражданско-правовых отношений. Установление содержания норм МЧП имеет важное значение для регулирования отношений в этой сфере, следовательно, изучение особенностей этого процесса является актуальным.

Теоретическая часть

Иностранное право применяется сторонами, третейскими судами, судами общей юрисдикции, арбитражными судами, другими государственными органами (нотариат, загс и т.д.). По общему правилу, суд обязан установить содержание иностранного права ex officio (по должности) в целях определения нормативно-правовой основы будущего судебного решения. Действующее законодательство РФ (ст. 1191 ГК РФ) закрепляет способы установления содержания иностранного права. Заслуживают внимания следующие моменты: иностранное право должно применяться так, как оно применяется в стране, где это право действует; суд может обратиться в соответствующие органы и организации за содействием и разъяснением; лица, участвующие в деле, могут содействовать суду и т.д.; при невозможности установления иностранного права, применяется российское право.

В процессе применения коллизионных норм возникает ряд сложных проблем. Одна из них касается квалификации юридических понятий при определении применимого права. В ст.1187 ГК РФ проблема квалификации юридических понятий при определении применимого права решается следующим образом: толкование юридических понятий должно осуществляться в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом; в случае, если юридические понятия, требующие квалификации, не из-

37

вестны российскому праву или не могут быть определены путем толкования, то может применяться иностранное право.

Проблема обратной отсылки - это проблема применения иностранного права. Иностранное право применяется в России во всех случаях, когда коллизионные нормы к нему отсылают. Если российский закон отсылает к иностранному закону, а иностранный закон отказывается от регулирования отношений, применяется материальное право. Исключение из этого случая касается правового положения физических лиц.

Действие коллизионной нормы может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в некоторых странах, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

При применении иностранного права возникает проблема учета императивных норм. Ст. 1192 ГК РФ регламентирует использование норм непосредственного применения.

Для регламентации отношений с иностранным элементом важную роль играет принцип взаимности, содержание которого закреплено в ст. 1189 ГК РФ. С принципом взаимности связан вопрос о реторсии (ст.1194). Реторсии в отношении имущественных и личных неимущественных прав иностранных субъектов на территории РФ могут устанавливаться только Правительством РФ.

Такие принципы МЧП, как национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, позволяют субъектам гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, реализовывать права в этой сфере на территории своего и иностранного государства.

Задания и вопросы для формирования

и контроля владения компетенциями

1. Подданный Иордании дважды вступал в брак по мусуль-

манскому обряду в этой стране. В третий раз там же вступил в брак с российской гражданкой.

Может ли российский суд в случае смерти мужа не признать в равных долях право всех трех жен на наследование недви-

38

жимого имущества, находящегося в России и за границей, если постоянным местом жительства мужа была Иордания и если по иорданскому праву все жены наследуют в равных долях? Может ли суд, сославшись на оговорку о публичном порядке признать наследницей только третью жену – гражданку России? Должна ли применяться оговорка о публичном порядке в случае несоответствия нормы иностранного права, применение которой предписывает отечественная коллизионная норма, если она несовместима с основными принципами российского права или если ее применение ведет к результату, который явно несовместим с принципом такого рода? Должны ли суды применять оговорку о публичном порядке в исключительных случаях либо в случаях, когда иностранное право отличается от отечественного? Как должен поступить суд в данном случае? Если бы иорданец захотел вступить в брак не в Иордании, а в России, мог ли российский загс зарегистрировать его брак с третьей женой? Можно ли было зарегистрировать такой брак в консульском отделе посольства РФ в Иордании?

2. В Нидерландах двое граждан этой страны (мужского пола)

заключили брак в соответствии с законодательством этой страны. Вскоре после их приезда в Россию один из супругов умер. После его смерти осталось наследственное имущество как в России, так и в Нидерландах. На наследство претендовали как родственники умершего, так и его супруг. Голландские родственники предъявили иск в российский суд в отношении недвижимого имущества умершего, находящегося в России.

Как должен разрешить данный спор российский суд? Проанализируйте данную проблему как с точки зрения доктрины квалификации, так и с точки зрения доктрины публичного порядка.

3. Российское акционерное общество «Антей» и компания

государства Г. заключили контракт путем обмена текстами, на которых были поставлены факсимиле руководителей фирм. До этого никаких соглашений между сторонами не заключалось и форма соглашения не оговаривалась, не оговаривался вопрос и о праве, применимом к контракту. По указанному договору компания из государства Г. являлась продавцом.

Однако АО «Антей» подало в арбитражный суд на территории РФ иск с требованием о признании договора недействитель-

39

ным, ссылаясь на ст. 162 ГК РФ. Российский суд удовлетворил требования истца.

Дайте оценку решению суда. Объясните, каким методом МЧП руководствовался суд. К какому типу норм относится п.3 ст. 162 ГК РФ?

Методические рекомендации

Кейс-задача - проблемное задание, в котором обучающемуся предлагают осмыслить реальную профессионально-ориентированную ситуацию, необходимую для решения данной проблемы.

Решение задачи должно быть обоснованно. При оценке учитывается не только правильность, но и полнота решения задачи. Особо ценным является умение студента выделить юридически значимые факты, определить проблему и выбрать способ ее решения. Демонстрация студентом знания литературы по курсу, изложения дискуссионных вопросов, а также судебной практики или практики международных органов оценивается дополнительно.

Для решения кейсов студенту необходимо знать:

- международные и национальные нормы, регулирующие

спорное правоотношение;

- способы разрешения правовых коллизий (соотношение меж-

дународных и национальных норм, общей и специальной нормы права и т.д.);

- способы толкования норм права (грамматическое, системное

и т.д.);

- правила восполнения пробелов в правовом регулировании

(аналогия закона, аналогия права);

- правила цитирования международных договоров и норма-

тивных правовых актов;

- правила применения международных норм;

- правила работы с правовыми позициями ЕСПЧ, высших фе-

деральных судов.

Задачи/ кейсы решаются в устном или письменном виде согласно структуре решения, предложенной преподавателем или выработанной студентом самостоятельно. Кейс необходимо решать таким образом, чтобы решение имело внутреннюю структуру и логику изложения материала. С одной стороны, это позволит выработать определенные алгоритмы работы с юридическими дела-

40