Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:История и методология юридической науки = History and Methodology of Legal Studies. Учебное пособие для магистрантов
.pdf
ПРАВО
•Право –
нормативная
система
•Право -
регулятивная
система
•Право –
совокупность
производных
от общества
источников и
институтов
ОБЩЕСТВО
•Люди, их
сообщества
(публичные
корпорации),
институты
общества
способны
творить право
• Общество и
право -
коммуницирующ
ие системы
ГОСУДАРСТВО
• Государственно-
организованное
общество
• Государство -
самая мощная
публичная
корпорация
•Законотворческие
и иные
нормотворчески
е полномочия
органов
государства
Право – общество – государство
Социологически-ориентированные концепции права
«…Право – это не только юридический, но и социальный фе-
номен», – полагает Д.А. Керимов. Керимов Д.А. Методология пра-
ва: Предмет, функции, проблемы философии права. 6-е изд. М.,
2011. С. 45.
Рассуждая о природе права, возможностях его постижения, типах правопонимания, В. В. Лазарев утверждает, что ключевым в
данном контексте является понятие «социального». «Если мы
сможем по-новому взглянуть на социальное, то получим возможность и нового видения права». Проблемы общей теории jus: учеб-
ник для магистрантов юридических вузов / В.В. Лазарев, С.В. Липень, А.Х Саидов: отв ред. В.В. Лазарев. М., 2012. С. 152.
сти» отметил, «что в одном и том же государстве действуют несколько конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и
негосударственные общности: каноническое право, мусульманское
право, индусское право, иудейское право. Существует также международное право, призванное регулировать во всемирном и региональном масштабе межгосударственные и внешнеторговые отношения».
М., 1988. С. 37–38.
Р. Давид в работе «Основные правовые системы современно-
Давид Р. Основные правовые системы современности.
22
Г.В. Мальцев утверждает следующее: «Социальные организации, порождающие особый тип власти, могут возникать на политической (государство, партии, общественно-политические объединения), конфессиональной (церковь, религиозные объединения),
экономической (цехи, гильдии, концерны, корпорации, промышленные и финансовые союзы) и т.п. основе. Все они по отношению
к членам общества, постоянно находящимся в экономическом,
правовом, духовном и др. общении, выступают как внешний авторитет, оказывающий целенаправленное воздействие на первичные
отношения власти с тем, чтобы придать им регулируемый характер». Мальцев Г.В. Понимание права. Подходы и проблемы. М.,
1999.С.297.
На существование в правовом пространстве наряду с государственной и других правовых систем обращают внимание А. В. Поляков и Е. В. Тимошина. Авторы утверждают: «Социологически
ориентированные правовые концепции исходят из того, что в одно
и то же время на одном и том же социальном пространстве могут
сосуществовать несколько правовых систем, прежде всего государственная, но наряду с ней и другие, независимые от нее и соперничающие с ней». Функционирование такого рода корпоративных правовых систем они связывают с интересами сообществ, полагая, что «корпоративное право возникает в самых разнообразных человеческих сообществах, создаваемых по интересам, и направлено на осуществление функций и целей этих сообществ».
Поляков А.В., Тимошина Е.В. Общая теория права: Курс лекций.
СПб., 2005. С. 115.
Формирование представлений
о многообразии источников права
Правовое регулирование исторически сложилось и эволюцио-
нирует в рамках цивилизаций, правовых культур и правовых
систем.
Существует государственно-правовое регулирование, осущест-
вляемое самой мощной публичной корпорацией.
Действуют обычаи и традиции, поддерживаемые правовой
культурой и носящие устойчивый характер.
23
Существует корпоративно-публичное регулирование (массивы
норм, идущие от международных, местных, партийных, про-
фессиональных, конфессиональных и иных сообществ).
Посредством практики создаются судебные и административ-
ные прецеденты.
В качестве источника права признаются правовые доктрины.
Динамизм развития современного общества делает объективно
невозможной регламентацию в законодательстве всего многообразия складывающихся в нем отношений.
Признание в духе социологически ориентированных концепций
права за иными, кроме государства, публичными корпорациями
возможности реализовывать собственную правотворческую активность, придает новое содержание процессу правообразования и
правотворчества.
Определение места и роли судебной практики, признание правотворческой активности судов и судей является серьезной методологической проблемой, от способов решения которой во многом
зависят тенденции развития общества, государства и права. Особое отношение к проблеме судебной практики в современной отечественной юриспруденции объясняется такими имеющими различную природу основаниями, как: а) проверка и оценка норм позитивного права посредством практики; б) возможность реализации судейского правотворчества; в) необходимость восполнения
пробелов и преодоления коллизий в законодательстве посредством
судебных решений.
Ценностные (аксиологические) свойства права
В русле аксиологического подхода важно обоснование в науке
ценностных свойств права, выявление с помощью научного инструментария, насколько нормы права и их массивы отражают потребности общества в справедливости, свободе, правах человека.
Так, согласно воззрениям В.С. Нерсесянца, право – это нормативная мера свободы. Не всякий закон и иной нормативный акт
может обладать качествами права, а лишь тот, который соответствует критериям свободы и справедливости. Исследуя право, участвуя в правотворческом процессе и правоприменительной деятельности, юрист оценивает не только технико-юридический уровень
подлежащих применению правовых актов и норм, действующих в
24
Сущность
Действия
исследователя
Результаты
• Признание наряду с регулятивной
системой, идущей
от государства, и
других публичноправовых систем
(международных,
местных, конфессиональных, партийных, профессиональных).
• Признание первичными правоотношений, вторичными – их нормативной правовой
регламентации.
Изучение норма-
тивных актов и
практик правового
регулирования,
«выросших» внутри иных (не только
государства) корпораций.
Определение
правовой природы
корпоративных актов и норм, их соответствия интересам общества.
Выявление соот-
ношения корпоративных норм и законодательства.
Расширение
представлений о
праве, его природе,
сущности.
Утверждение
новых способов
правообразования
и правотворчества,
механизмов реализации права.
Выявление но-
вых возможностей
совершенствования
и гармонизации
отношений в современном обществе.
обществе и государстве правовых институтов, но и их ценностные
(аксиологические) свойства, выявляет соответствие правовых массивов критериям свободы, справедливости, прав человека. Юрист
призван видеть в праве средство преодоления конфликтов и гармонизации отношений в обществе.
Социологический подход
25
Предметность -
соотносимость с предметной
областью
Объективность -
соответствие исследуемому
объекту
Системность -
связь между элементами
объема знаний
Обоснованность -
наличие доказательств
и аргументов
Верифицируемость -
проверяемость полученного
результата
Критерии научного знания
Функции юридической науки
Гносеологическая, т.е. познавательная функция (гносеология –
теория познания, философское учение об условиях, сущности и
границах познания);
Онтологическая функция, определяемая способностью проник-
нуть в суть явления (онтология – философское учение о бытии и
сущем);
Аксиологическая функция, обращение к ценностным свойствам
права (аксиология – философское обращение к проблеме ценностей);
Прогностическая функция, т.е. возможность строить прогнозы,
определять пути развития права и общества.
26
Подобно маяку, который указывает путь кораблям
в открытом море, не давая им разбиться о прибрежные скалы,
методология юридической науки указывает путь юристу-
исследователю, не давая ему потеряться в море юридических
доктрин, догм, нормативных массивов и правоотношений.
М.В. Немытина. Из лекции по дисциплине
«История и методология юридической науки»
для студентов 5 курса юридического института РУДН
ТЕМА 3. ЮРИДИЧЕКАЯ ДОКТРИНА, ДОГМА, ПРАКТИКА
Время – 2 часа
План семинара
1. Доктринальная, догматическая, практическая юриспруденция.
2. Правовые доктрины.
3. Правовые догмы. Нормативное построение права.
4. Юридическая практика.
5. Правовые понятия и категории. Правовые принципы.
Юридические конструкции.
6. Связь юридической науки с правотворчеством и правопри-
менением.
Краткая информация по теме
Предметные области правовых исследований
Доктрина
Концептуальное осмысление права.
Догма
Догматическое построение права.
Практика
Эмпирический уровень жизни права.
Доктринальная юриспруденция
Осмысление правовой реальности в юридических доктринах,
концептуальный уровень жизни права.
В одно и то же время, на одном и том же пространстве могут
сосуществовать параллельно множество конкурирующих друг с
другом концепций, по-разному объясняющих одни и те же явления
и процессы социальной правовой жизни.
27
Концепция – предметное, системное, логически обоснованное,
непротиворечивое построение научных фактов и установление
связей между ними.
Парадигма – система взглядов и установок, принятых в науч-
ном сообществе и целенаправляющих исследования.
Догматическая юриспруденция
Догма (лат. dogma) – нечто заданное, постоянное,
неизменное.
С.С. Алексеев раскрывает суть самого понятия «догма права»,
которая «обозначает твердость и непререкаемость самой основы,
в соответствии с которой решаются все юридические вопросы.
Ибо право, выраженное в законе, других источниках, предстает и
перед людьми, и перед государством в точном значении слова
«догма», т.е. в качестве твердого, неизменного на каждый данный
момент, непререкаемого основания для поведения людей и действий государства, выносимых им решений».
С.С. Алексеев. Линия права. М., 2006. С. 48– 49.
Догматическая юриспруденция – это объем знаний о детализированном строении права, его принципах, правоотношениях, субъективных правах и обязанностях участников правоотношений, источниках права во всем их многообразии, нормах права, приемах
обобщения и толкования права, актах применения права и др.
На уровне «догмы» право выступает в качестве нормативного
образования. В то же время освоение правовой реальности на догматическом уровне нельзя отождествлять с освоением нормативного содержания права.
См.: Алексеев С.С. Восхождение в праву.
Поиски и решения. М., 2002. С. 15.
Отечественное правоведение в советский период, по мнению
С.С. Алексеева, носило преимущественно догматический характер. Господствовавшая в тот период методология сдерживала потенциальные возможности исследователей в развитии юридических доктрин, в выходе на доктринальный уровень освоения права
и всего того, что с ним связано.
Если в советском правоведении и «сохранились импульсы науки вообще», то они «локализовались как раз на идеологически
нейтральных участках – на догме права, аналитическом правове-
28
дении, данные которого были необходимы для практической
юриспруденции и в советском обществе».
Алексеев С.С. Восхождение в праву.
Поиски и решения. М., 2002. С. 34.
Он же. Линия права. М., 2006. С. 71–72.
Практическая юриспруденция
Существуют судебная, следственная, прокурорская, адвокат-
ская и иные виды практик.
Научные факты о состоянии юридической практики добывают-
ся путем использования эмпирических методов исследования (социологических, статистических и др.).
Возрастание роли судебной практики, признание ее источником
российского права объясняется интеграцией в российское право
элементов семьи общего (англо-американского) права, где судебная практика является доминирующим источником права, признанием прецедентов международных судов, особенно Европейского
Суда по правам человека. Продвижение российской юридической
науки в осмыслении значимой роли судебных прецедентов и судебных решений в правовом регулировании обусловлено тем, что
российское общество нуждается в живом и гибком реагирования
на складывающиеся в нем ситуационные моменты.
«Правовая норма, правовое отношение, правовая идея – «три
кита», на которых выстраивается правовая, т.е. нормативнорегулятивная система, называемая правом. Не случайно эти фундаментальные правовые уровни (звенья) легли в основу различных
типов определений права». Г.В. Мальцев. Понимание права. Под-
ходы и проблемы.М., 1999. С. 10.
Таким образом, нормативное построение права, социальные отношения, правовую идеологию можно обозначить не только в качестве трех составляющих права, но и в качестве трех предметных
областей правовых исследований.
Правовые понятия и категории
Понятие – это научное отображение явления посредством вы-
деления присущих ему признаков или свойств. Правовые понятия
нацелены на выявление наиболее значимых свойств и признаков
правовых явлений.
29
Правоотношения
Право
Государство
Правопорядок
Правовая культура
Существуют легальные правовые понятия, нашедшие отражение в нормативных правовых актах, и доктринальны правовые по-
нятия, являющиеся продуктом научного творчества, содержащиеся в монографиях, научных статьях.
Категория – наиболее общее логическое понятие, выражающее
сущностные свойства объекта или явления. Всякая категория может быть раскрыта как понятие, но не всякое понятие может рассматриваться как категория. Только наиболее значимые для раскрытия правовых явлений и процессов понятия могут претендовать на то, чтобы быть категориями юридической науки.
Категории юридической науки
Принципы права. Юридические конструкции
Принципы права – основополагающие начала, которые слу-
жат руководством в правотворчестве и правоприменении, а также
являются основой построения научных знание о праве.
Общеправовые принципы – относящиеся к праву в целом. Например, верховенство права, приоритет прав и свобод человека,
справедливость и др.
Межотраслевые принципы – относящиеся к двум и более отраслям права (сферам правового регулирования).
Отраслевые принципы – относящиеся к одной отрасли права
(сферам правового регулирования).
Юридические конструкции – базовые доктринальные и догматические построения, отражающие и формирующие правовую
реальность. Так, в качестве примеров юридических конструкций
можно назвать госудапрственный суверенитет, юридическое лицо,
публично-частное партнерство. В цивилистической науке и
смежных с нею областях научных юридических знаний принято
идентифицировать конструкции гражданско-правовых и иных
договоров.
30
Правовые
культуры
Состояние права
Состояние юриди-
ческой науки
Древневосточные правовые культуры
(Египет,
Месопотамия,
Индия, Китай),
III тыс. до н.э.
– II в. н.э.
• Право с существо-
вало преимущественно в форме обычаев.
• Впервые закреплено
в письменном виде
(кодификации и акты
правителей).
• Правовые нормы не
отдифференцированы
от норм морали, религии – мононормы.
• Теоретические
и прикладные
разработки отсутствовали.
Г.В. Мальцев характеризует право как обобщенный опыт
человеческой культуры и цивилизации, как «грандиозный,
неисчерпаемый для познания феномен»
Понимание права. Подходы и проблемы.
М., 1999. С. 3.
ТЕМА 4. ИСТОРИЯ ЮРИДИЧЕСКОЙ НАУКИ
Время – 2 часа
План семинара
1. Возникновение и развитие права. Право Древнего Востока и
Древней Греции.
2. Римское право. Римская юриспруденция.
3. Юриспруденция в средневековой Европе. Переход от практиче-
ской к догматической юриспруденции.
4. Юридическая наука в Новое время. Переход от догматической
к доктринальной юриспруденции.
5. Юридическая наука в Новейшее время.
6. Философские концепции развития науки ХХ в., их влияние на
развитие юриспруденции. Позитивистская и непозитивистская
методология.
7. Проблемы развития российского правоведения.
Краткая информация по теме
Соотношение развития права и юридической науки
в исторически сложившихся правовых культурах
31
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]