Трудовой договор. Учебное пособие-1

Записи о выполняемой работе, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении, а также о награждении, произведенном работодателем, вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока, а при увольнении — в день увольнения и должны точно соответствовать тексту приказа (распоряжения) (п. 10 Правил).

Таким образом, отказ работодателя внести в трудовую книжку работника, принятого по основному месту работы с испытательным сроком и проработавшего у работодателя свыше 5 дней, записи о работнике, выполняемой работе, переводах на другую постоянную работу, увольнении, причинах прекращения трудового договора, награждениях за успехи в работе неправомерен как несоответствующий нормам трудового законодательства РФ (см. Приложение 5).

Форма трудового договора

В соответствии с ч. 1 ст. 67 ТК РФ трудовой договор заклю- чается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя (см.: приложение 6).

Даже если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, он считается заключенным, поскольку:

а) работник фактически приступил к работе (т. е. стал выполнять трудовую функцию, которую должен был выполнять по еще не оформленному должным образом трудовому договору);

б) это произошло с ведома работодателя (если его представителя). Неважно, что последний не даст прямо разрешения: главное, что он не запретил начать работу.

Пленум Верховного Суда РФ в п. 12 постановления от 17.03.2004 г. ¹ 2 разъяснил, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников,

61

поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (ст. 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

При «фактическом допущении к работе» работодатель обязан (а не только вправе) оформить с работником трудовой договор в письменной форме. При этом срок оформления трудового договора не может превышать трех рабочих дней.

Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Следует также добавить, что оформление приема на работу является вторичной технической процедурой кадрового делопроизводства по отношению к заключению трудового договора. Первичным же является заключение трудового договора (ст. 61, 67 ТК РФ). Только на основании заключенного трудового договора можно приступать к оформлению трудовых отношений. Соответственно, издание приказа (распоряжения) работодателя возможно лишь при наличии заключенного трудового договора, поскольку содержание этого правоприменительного акта определяется на основании трудового договора и должно соответствовать его положениям (ст. 57 ТК РФ)).

Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня факти- ческого начала работы. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

Приказ (распоряжение) о приеме на работу в свою очередь является основанием для внесения соответствующей записи в трудовую книжку работника. Записи производятся в соответствии с Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда РФ «Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек».

На лиц, поступивших на работу впервые, трудовая книжка оформляется работодателем не позднее пяти дней с момента приема на работу (ст. 65, 66 ТК РФ), за исключением работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринима-

62

телями. Трудовые книжки заводятся на всех работников государственных, кооперативных, коммерческих и общественных предприятий (организаций, учреждений), проработавших указанное выше количество дней, в том числе на сезонных и временных работах, а также на внештатных работников при условии их государственного социального страхования.

На совместителей трудовые книжки ведутся только по основному месту работы, но по требованию работника в трудовую книжку должна быть внесена запись о работе по совместительству. Последним является выполнение другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (ст. 282 ТК РФ). Исходя из этого обстоятельства лица, не имеющие другой работы, например аспиранты, студенты, а также учащиеся дневных отделений образовательных учреждений, поступающие на работу к конкретному работодателю, не могут рассматриваться в качестве совместителей и на них должны быть заведены в обязательном порядке трудовые книжки, как этого требует закон. Следует подчеркнуть, что работодатель — физическое лицо, являющимся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном ТК РФ и иными нормативными актами Российской Федерации.

Для получения копии приказа (распоряжения) о приеме на работу работник должен подать работодателю письменное заявление, содержащее соответствующее требование. Работодатель не позднее 3 дней со дня подачи такого заявления обязан безвозмездно выдать работнику надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором.

Помимо локальных актов, указанных в ч. 3 ст. 68 ТК РФ, работник должен быть ознакомлен под роспись с документами организации, устанавливающими порядок обработки персональных данных работников, а также о его правах и обязанностях в этой области (п. 8 ст. 86 ТК РФ).

63

Вопросы для самоконтроля

1.Какие гарантии предусмотрены ТК РФ при заключении трудового договора?

2.Что понимается под необоснованным отказом в приеме на работу?

3.Назовите необходимые документы, предъявляемые при заключении трудового договора.

4.В чем особенность заключения трудового договора в слу- чае, когда единственный учредитель юридического лица является исполнительным органом?

5.Определите порядок оформления трудовых отношений при фактическом допуске работника к работе.

6.Укажите порядок приема работника на работу.

Дополнительная литература

1.Ганеева З. Порядок заключения трудового договора: документы, предъявляемые при устройстве на работу // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2009. ¹ 4.

2.Грибанова А. Заполняем трудовые книжки у индивидуальных предпринимателей // Кадровое дело. 2010. ¹ 1.

3.Добрикова Е. Если трудовые книжки сгорели // Кадровое дело. 2010. ¹ 10.

4.Колеватова В. Незаконный отказ в приеме на работу и принудительное заключение трудового договора // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2007. ¹ 4.

5.Попов А. Как правильно отказать кандидату на должность // Кадровик. ру. 2010. ¹ 8.

6.Санкина Л. Трудовые книжки: скрытые ловушки оформления // Кадровое дело. 2010. ¹ 8.

7.Семенихин В. Трудовой договор с совместителем // Новая бухгалтерия. 2008. Вып. 12.

8.Сенаторова Н. Изменяем и дополняем должностную инструк-

цию // Кадровое дело. 2010. ¹ 8.

64

ÒÅÌÀ 6. Изменение трудового договора

Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случа- ев, предусмотренных ТК РФ (ст. 72). Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

Согласно ст. 60 ТК РФ работодатель не вправе требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.

В тоже время, ТК допускает в качестве исключения и одностороннее изменение условий трудового договора (ст. 60, 72 ТК РФ).

Изменение условий трудового договора возможно в следующих формах:

1) перевод работника на другую работу (ст. 72-1, 72-2, 73 ТК

ÐÔ);

2) изменение определенных сторонами условий трудового договора по инициативе работодателя (ст. 74 ТК РФ).

Перевод на другую работу — это постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ.

Следовательно, переводом на другую работу с соответствующими правовыми последствиями являются:

а) постоянное или временное изменение трудовой функции работника (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы);

б) изменение структурного подразделения (филиала, представительства, отдела, цеха, участка и др.) организации-работодателя, в котором работает работник (при условии, что структурное подразделение, в котором работник давал согласие работать, указано в трудовом договоре);

65

в) перевод на работу в другую местность (т. е. местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта) вместе с работодателем. Если работник отказывается от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность, то трудовой договор с таким работником расторгается на основании п. 9 ст. 77 ТК РФ.

Письменное согласие работника — необходимое условие для переводов как на другую постоянную работу, так и при временных переводах на другую работу, за исключением временных переводов, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ. Согласие работника на любой вид перевода на другую работу должно быть выражено до издания приказа (распоряжения) о переводе, иначе будет отсутствовать правовое основание для издания такого локального акта.

Перевод на другую постоянную работу требует либо изменения условий трудового договора, либо его прекращения. В случаях перевода на другую постоянную работу у того же работодателя либо в другую местность вместе с работодателем работник и работодатель могут изменить условия трудового договора путем заключения дополнительного соглашения к нему. В этом случае отдельного выражения согласия работника на перевод не требуется, о таком согласии будет свидетельствовать его подпись под условиями дополнительного соглашения.

Если же осуществляется перевод работника на постоянную работу к другому работодателю, то действующий трудовой договор расторгается на основании п. 5 ст. 77 ТК РФ. При этом согласие работника на перевод на работу к другому работодателю может быть выражено, например, в форме соответствующего заявления. Согласием работника на перевод к другому работодателю может считаться также собственноручная, заверенная его подписью, надпись «согласен» на документе, отражающем согласованное волеизъявление обоих работодателей на перевод (на приглашении, письме о переводе и т. п.).

По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Новый работодатель не вправе отказать в заключении трудового договора лицу, приглашенному в порядке перевода от другого работодателя. Данное правило действует в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ст. 64 ТК РФ).

66

Во всех случаях перевод на другую работу оформляется путем издания соответствующего приказа (распоряжения) работодателя.

В соответствии с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 г. ¹ 225, сведения о переводе на другую постоянную работу вносятся в трудовую книжку. Запись о переводе вносится на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока и должна точно соответствовать тексту приказа (распоряжения). С вносимой в трудовую книжку записью о переводе работодатель обязан ознакомить ее владельца под расписку в его личной карточке, в которой повторяется запись, внесенная в трудовую книжку.

Целесообразно иметь в виду, что если перевод осуществлен с соблюдением всех требований закона, то отказ работника от выполнения работы при таком переводе признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу — прогулом.

Перемещение работника на другое рабочее место

От перевода работника на другую постоянную работу следует отличать перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение в той же местности, пору- чение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора. Такое перемещение не требует согласия работника.

Рабочим местом считается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 ТК РФ).

Работодатель вправе осуществлять перемещение по своему усмотрению, без согласия работника, но при условии, что перемещение не влечет за собой изменения любых определенных сторонами условий трудового договора. Если работа в другом структурном подразделении будет связана с изменением трудовой функции работника или других условий трудового договора, то к таким отношениям должны применяться правила не о перемещении, а о переводе (ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ).

Если в трудовом договоре место работы работника было определено с указанием конкретного структурного подразделения, то необходимо исходить из того, что изменение структурного под-

67

разделения организации возможно лишь с письменного согласия работника, поскольку в указанном случае это влечет изменение обязательного условия трудового договора. Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д. (п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда от 17 марта 2004 г.).

Часть 4 ст. 72.1 ТК РФ применительно к переводам на другую работу и перемещению воспроизводит положение, прежде установленное в ч. 2 ст. 25 КЗоТ: запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. Кроме того, действует общее правило, согласно которому работодатель обязан не допускать работников к исполнению ими трудовых обязанностей без прохождения обязательных медицинских осмотров, а также в случае медицинских противопоказаний (ст. 212 ТК РФ).

6.1. Временный перевод

Временные переводы — это поручение работнику на определенное время другой работы, у того же работодателя, с которым он состоит в трудовых правоотношениях, не противопоказанной ему по состоянию здоровья с сохранением за работником основной работы, определенной трудовым договором.

Временные переводы можно разделить на переводы:

1)по соглашению сторон (ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ);

2)в случае чрезвычайных обстоятельств (ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ);

3)в случае простоя, необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если они вызваны чрезвычайными обстоятельствами (ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ);

4)по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением (ст. 73 ТК РФ);

5)беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет (ст. 254, 261 ТК РФ).

Временный перевод на другую работу

В соответствии со ст. 72.2 ТК РФ по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы — до выхода этого работника на работу.

68

Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.

В случае чрезвычайных обстоятельств, а именно: в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его ча- сти работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий. В этом случае перевод допускается без соблюдения квалификации работника и ограничивается только месяч- ным сроком.

Следовательно, таких переводов в течение года может быть несколько. Оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе (ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ) (см. Приложение 7).

6.2.Перевод работника на другую работу

âсоответствии с медицинским заключением

Согласно ст. 73 ТК РФ работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у него работу работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключе- нием с его письменного согласия.

Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности), но без начисления заработной платы.

Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ст. 77 ТК РФ.

69

Трудовой договор с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствия у работодателя соответствующей работы прекращается по п. 8 ст. 77 ТК РФ. Работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определенный соглашением сторон, без начисления заработной платы.

Согласно ст. 254 ТК РФ работодатель обязан по заявлению беременной женщины снизить нормы выработки, нормы обслуживания либо перевести эту женщину на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежней работе.

До предоставления беременной женщине другой работы, исключающей воздействие неблагоприятных производственных факторов, она подлежит освобождению от работы с сохранением среднего заработка за все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет средств работодателя.

Женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет, в слу- чае невозможности выполнения прежней работы переводятся по их заявлению на другую работу с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста полутора лет.

Согласно ст. 261 ТК РФ работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у него работу беременную женщину с ее письменного согласия до окончания беременности, у которой истекает срок трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Следует иметь в виду, что отказ от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу — прогулом.

6.3. Изменение условий трудового договора

âсвязи с изменением организационных или технологических условий труда

Согласно ст. 74 ТК РФ допускается изменение по инициативе работодателя определенных сторонами условий трудового договора,

70