Обязательственное право России и зарубежных стран. Практикум

Для англо-американского права условие о цене вообще значения не имеет. Если в оферте не указана цена и поступает акцептное предложение, то считается что договор заключен на условиях разумной цены (это есть в Венской конвенции ООН).

Когда говорят о понятии оферты, то очень часто на практике сталкиваются с понятием «публичная оферта».

Публичная оферта – это предложение, сделанное неопределенному кругу лиц. Может ли считаться такое предложение офертой?

Во Франции предложение, сделанное неопределенному кругу лиц, но содержащее существенные условия (предмет и цена), считается публичной офертой, которая существует до тех пор, пока она не будет снята оферентом (отозвана).

Вгерманском праве обращение к широкой публике считается односторонней сделкой, а не публичной офертой. Сделка, которая совершена оферентом и оферент имеет право выбора среди акцептантов, но на данных им условиях.

Вангло-американском праве обращение к широкой публике есть вызов оферты, но не сама оферта. Это предложение вступить в переговоры.

Понятие оферты следует отличать от рекламы. Оферта есть предложение вступить в договор. По общему правилу во всех странах считается, что реклама не есть оферта. В рекламе могут содержаться сведения, расхваливающие товар, реклама – это средство привлечения внимания, в рекламе можно восхвалять товар, но нельзя сравнивать, проводить сравнительную рекламу. Сравнения могут быть очень обтекаемые, широкие и вообще их лучше не использовать. Во всем мире сравнительная реклама запрещена как средство недобросовестной конкуренции.

Но в настоящее время во многих странах в судебной практике используется такое правило: если в рекламе содержатся сведения, вводящие в заблуждение в отношении предмета, цены и т. д., такое рекламное объявление может быть рассмотрено как оферта. И ответственность несет рекламодатель (изготовитель или продавец).

Юридическая сила оферты в зарубежных государствах

Вопрос возникает в связи с тем, каково должно быть поведение сторон до того как наступил акцепт. Связывает ли оферта оферента до акцепта или оферент абсолютно свободен в своих решениях.

41

Общее правило во всех странах: до тех пор, пока оферта не дошла до акцептанта, оферент вправе ее отослать, но отзыв оферты должен прийти раньше самой оферты. Если оферта дошла до акцептанта, то здесь возникает различие в разных правовых системах.

Континентальное право считает, что оферент офертой связан и должен ждать некоторое время акцепта. Оферта может содержать указание на то, что ответ будут ожидать до какой-нибудь календарной даты или это может быть какое-нибудь описательное событие (жду ответа с обратной почтой), но срок может быть указан. Если в оферте срок не указан, то применяются дискредитивные нормы законодательства, которые говорят о том, что этот срок представляет собой время, необходимое для ответа. В него включаются: пробег почты (туда и назад); время на обдумывание, на обсуждение условий

взависимости от сложности содержания оферты.

Вотличие от континентального права англо-американское право считает, что оферент своей офертой не связан и может ее отозвать в любой момент вплоть до акцепта. Объясняется это тем, что оферент не получил встречного удовлетворения в ответ на свои действия. Значит, он свободен в своем поведении и может оферту отозвать. Чтобы оферту сделать связующей, ее надо оформить как договор заключения. Акцептант всегда знает, что оферент будет ждать в течение срока, указанного в оферте, или в течение разумного срока. Если такого оформления не произошло, оферент в любой момент может отозвать оферту.

Единообразный торговый кодекс США ввел правило для торговых договоров о том, что оферта является безотзывной в течение разумного срока, который не может превышать 3 месяцев. Тем самым американское законодательство в большей степени приблизилось к континентальному праву, хотя введено понятие разумного срока, указан определенный срок, но все-таки оферент оказался связанным своим договором.

Акцепт – вторая стадия заключения договора. Акцепт – это согласие на заключение договора. Он должен быть выражен в какойто объективной форме (словами или действиями). Право допускает заключение договора на основании конклюденции действий (в ответ на предложение продать товар начинается отгрузка товара, своими действиями акцептант соглашается на заключение договора).

42

Молчаливые акцепты, т. е. молчание в ответ на оферту нигде акцептом не считается.

По своему содержанию акцепт должен соответствовать оферте. Если в акцепте содержатся дополнения, изменения, то это будет встречная оферта. Исключение для американского права: единообразный торговый кодекс устанавливает, что акцепт, содержащий дополнения к оферте, которые не меняют существа предложения, а только уточняют это предложение, признается акцептом.

Момент заключения договора в континентальной и англо-американской системе

По континентальному праву договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом.

Вангло-американскойсистемедействуетпрямопротивоположное правило. Оно получило название «теория почтового ящика» (mailbox theory). Поскольку оферент в своей оферте не связан и может в любой момент ее отозвать в силу того, что он не получил встречного удовлетворения, англо-американское право дало возможность акцептанту уравняться в правах с оферентом и установить определенный баланс прав и интересов сторон. Договор, заключаемый на письме (в письменной форме), считается заключенным в момент отправки акцепта по почте (момент заключения договора определяется по почтовому штемпелю на конверте). И оферент еще не знает, что акцептант письмо опустил в ящик, и он еще может считать себя свободным, а договор уже заключен, поэтому, если оферент в этот момент захотел заключить договор с другими лицами и направил свою оферту другим лицам, он будет отвечать перед первым акцептантом и будет платить ему (выкуп или штраф).

Риск неполучения письма по почте лежит на оференте, если у акцептанта есть доказательства того, что он ответ отправил. Если оферент с момента, пока он ожидает этого акцепта, имеет возможность заключить этот договор с другим лицом, он должен уведомить акцептанта о том, что он отзывает свою оферту. И именно данная позиция получила в англо-американском праве название «теория почтового ящика». Это позиция во многом влияет не только на момент заключения договора, но и на место заключения договора. По континентальному праву, местом заключения договора будет считаться

43

место, в котором получен акцепт, а в англо-американском праве местом заключения договора будет считаться место отправки акцепта. Если стороны находятся не в одном государстве, а в разных, то возникает еще более осложненная ситуация о применимом праве: право такого государства подлежит применению к данной сделке, а право часто бывает тесно связано с местом применения.

Вопросы для обсуждения

1.Договор как главное основание возникновения обязательств и его роль в экономической и социальной жизни постиндустриального общества.

2.Классификация договоров.

3.Принцип свободы договора, закрепляемый гражданским правом зарубежных стран, и пределы его применения.

4.Условия действительности договора. Принципы европейского договорного права и Единообразный торговый кодекс США о правовых последствиях признания договора недействительным.

5.Порядок заключения договора в различных системах права, определяемый Принципами европейского договорного права. Отличие заключения договора от предварительных переговоров.

6.Значение различных видов оферты и акцепта в гражданском праве стран континентальной и общей системы права. Момент заключения договора.

Вопросы и задания для развития

иконтроля владения компетенциями

1.Письменно укажите разницу между существенными, обычными и случайными условиями договора по праву континентальных стран Западной Европы. Сравните их с конструкцией выраженных и подразумеваемых условий в странах системы «общего пра-

ва» (common law).

2.От выполнения каких условий зависит действительность договорных обязательств? Что такое «пороки воли»? Какие правила применяются при несоответствии внешнего волеизъявления действительной воле стороны в договоре? (Дайте письменный ответ со ссылками на нормы действующего в западных странах права.)

3.Аксельсон, торговец, предложил Роберу, подрядчику, купить некоторое количество товаров по цене 10 долларов за штуку, пообе-

44

щав при этом, что его предложение будет оставаться в силе в течение 6 месяцев. Робер не хотел принимать предложение немедленно, поскольку не был уверен, что ему понадобятся предлагаемые товары.

Между тем цены на рынке поднимались, и Робер хотел добиться от Аксельсона закрепления цены на одном уровне. Обещанию последнего не отзывать оферту в течение шестимесячного срока Робер не придал значения.

Вскоре Аксельсону стало известно, что Робер принимает на себя некоторые обязательства перед третьими лицами, исходя из предложенной Аксельсоном цены – 10 долларов за единицу товара. Четыре месяца спустя после сделанного предложения Аксельсон уведомил Робера, что поднявшиеся цены вынуждают его отозвать свою оферту о продаже по названной цене.

Содержит ли право США и Франции какие-либо препятствия для отзыва Аксельсоном своей оферты при упомянутых обстоятельствах?

4.Дортон заказал большую партию ковров у фирмы «Коллинз

иАйкман». Фирма отослала Дортону бланк принятия заказа. Текст бланка свидетельствовал о принятии заказа Дортона. В то же время текст гласил: «Принятие Вашего заказа осуществляется в соответствии со сроками и положениями, указанными на лицевой и оборотной сторонах настоящего документа». Некоторые из этих положений не совпадали с заказом Дортона, включая и пункт о том, что споры по поводу договора будут разрешаться в третейском суде.

Можно ли с позиций права Англии, Франции и ФРГ считать упомянутый бланк акцептом на оферту Дортона?

5.Бурвиль купил у Вержа две скрипки, счет за оплату которых указывал, что одна из них изготовлена Джузеппе Гварнери, а другая – Страдивари в 1717 г.

Ни продавец, ни покупатель не знали, что ни одна из скрипок не была сделана Гварнери либо Страдивари. Позднее Бурвиль, выяснив это, решил расторгнуть сделку и добиться возвращения уплаченной покупной цены.

Соответствует ли его намерение нормам права Франции и США?

Литература

Основная

1. Гражданское право. Обязательственное право: учебник: в 4 т. Т. 4. / В. В. Витрянский, В. С. Ем, И. А. Зенин и др.; под ред. Е. А. Суха-

нова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2011. 800 с.

45

Дополнительная

2.Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Кн. I: Общие положения/ 4-е изд. М.: Статут, 2001.

3.Гаврилов Э. П. Некоторые предложения по совершенствованию раздела III ГК РФ «Общая часть обязательственного права» // Хозяйство и право. 2009. № 6.

4.Гражданские и торговые кодексы зарубежных стран: сборник законодательства; Современное зарубежное частное право: учебное пособие / под ред. С. Н. Медведева, С. О. Звонок. Ставрополь: Изд-во СГУ, 1999.

5.Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под общ. ред. В. А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007.

6.Иоффе О. С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли. Гражданское правоотношение. Критика теории «хозяйственного права». М.: Статут, 2000.

7.Обязательственное право: учебник / под ред. В. В. Залесского.

М., 1998. Ч. 2.

8.Победоносцев К. Курс гражданского права. Договоры и обязательства. СПб., 1896.

9.Ротко С. В. Вексель, деньги и денежные обязательства: правовая регламентация в процессе развития гражданского законодательства // Журнал российского права. 2010. № 7.

Интернет-ресурсы

1.http://civil.consultant.ru/ – Классика Российской Цивилистики (Компания «КонсультантПлюс»).

2.http://www.gzkodeks.ru/ – Сайт «Гражданский Кодекс РФ по-

следняя редакция».

3.http://www.Allpravo.ru/ – «ВСЕ О ПРАВЕ»: Информационно-

образовательный юридический портал.

4.http://www.ombudsmanrf.ru – Официальный сайт Уполномо-

ченного по правам человека в РФ.

5.http://www.allmedia.ru/ – Информационный портал «Альянс Медиа».

6.http://www.ozpp.ru сайт Общества защиты прав потребителей .

7.http://www. potrebitel.net – Сайт союза потребителей.

46

4.Отдельные виды договорных обязательств

вроссийском и зарубежном праве

Цель – дать характеристику отдельным видам договорных обязательств в российском и зарубежном праве, особенностям возникновения, изменения и прекращения договорных отношений.

Организационная форма занятия – семинар.

В результате изучения темы студент должен знать: особенности отдельных видов договорных обязательств в

российском и зарубежном праве мировоззренческие и методологические основы юридического мышления, принципы этики юриста; специализированные системы мероприятий внесудебных согласительных, в том числе медиационных процедур; способен участвовать в примирительных процедурах при разрешении споров между субъектами договорных отношений (ОК-1, ПК-6).

уметь: публично оперировать оборотами устной речи, владеть письменным профессиональным языком и профессионально общаться на иностранном языке; разрабатывать проекты нормативных правовых актов; проводить правовую экспертизу нормативных правовых актов, содержащих нормы, регулирующие договорные отношения; оказывать квалифицированную юридическою помощь субъектам договорных отношений (ОК-4, ПК-3, ПК-5).

Теоретическая часть

Договор купли-продажи в иностранных государствах

Договором купли-продажи называется договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется перенести на другую сторону (покупателя) право собственности на вещь и передать эту вещь во владение покупателя, а покупатель обязуется принять вещь и оплатить покупаемую вещь.

Общая характеристика договора

Договор возмездный, двусторонний и консенсуальный (т. е. он возникает с момента достижения соглашения между сторонами). Во всех системах права договор купли-продажи регулируется законодательством.

47

Во Франции – это французский гражданский кодекс и французский торговый кодекс.

ВГермании – это германское гражданское уложение и германское торговое уложение.

ВАнглии – закон о продаже товаров (sale of good act) (1979 г.)

ВСША – единообразный торговый кодекс.

Во всех системах права различают: куплю-продажу недвижимых вещей и куплю-продажу движимых вещей. Продажа недвижимых вещей требует специальной формы договора (обычно нотариальной, с регистрацией поземельных средств). Продажа движимых вещей может быть оформлена любым способом, если по условиям договора нет каких-либо указаний в законе.

Существенными условиями договора являются условие о предмете, его цене.

Предмет договора купли-продажи

Предметом договора могут быть вещи индивидуально определенные, вещи, определяемые родовыми признаками и вещи будущие (т. е. те, которые не существуют на момент заключения договора, наример будущий урожай. Или те, на которые у продавца еще нет права собственности, но он намеревается его приобрести).

Обычно предмет договора, т. е. один из видов указанных вещей, характеризуется по качеству и по количеству.

Качество вещей может быть установлено разными способами. В договоре может быть ссылка на образец (качество устанавливается по образцу), а также на стандарт, среднее качество или обычно предъявляемые требования к такого рода вещам.

По количеству товар должен быть поставлен ровно в том количестве, в котором указан в договоре. Покупатель не обязан принимать меньшего количества, поэтому он может вообще отказаться от приемки товара.

В англо-американском праве есть одна особенность: поставка большего количества вместо меньшего означает нарушение существенных условий договора (основание: покупатель не обязан выбирать из большего меньшее. В таких случаях покупатель будет требовать уценки). Поскольку требования по количеству определяются жестко в договоре купли-продажи во внешнеэкономических сделках

48

в отношении тех товаров, которые могут изменять свои количественные характеристики (усушка, утруска, перевал, перегрузка, изменение объема в связи с поглощением влажности, увеличение объема), обычно встречается так называемый «толеранс количества» (+/- ка- кой-то процент от общего количества в зависимости от характеристики товара).

При нарушении условия о качестве покупатель может требовать

4вещи:

1)возврата покупной цены соответственно с возвратом вещи;

2)уценки (снижения цены);

3)возврата цены + возмещения убытков при невозможности возврата вещи со всеми ее недостатками, в том числе и скрытыми недостатками;

4)замены вещи, товара.

Цена в договоре купли-продажи

Цена должна быть выражена в деньгах. Особенность состоит в том, что если договор частично меновой, а частично купли-продажи, то зависит от того, какой объем обмена и какой объем денег. Если все-таки в договоре стороны установили, что значительная часть будет оплачена, это будет считаться договором купли-продажи; если большая часть – это мена, то договор будет считаться договором мены (бартером).

В континентальном праве цена есть существенное условие, т. е. должна обязательно присутствовать. В англо-американском праве, если цена не указана, то подлежит уплате разумная цена.

Обязанности продавца и покупателя в договоре купли-продажи

У продавца две обязанности:

1)передать вещь;

2)перенести право собственности. У покупателя две обязанности: а) принять вещь; б) уплатить покупную цену.

Арендные отношения и договор аренды развиваются в странах

Европы и США в течение почти трехсот лет. Так, финансирование арендных операций различных видов техники и оборудования всегда активно применялось в США. Первый арендный договор персональ-

49

нойсобственностибылзарегистрированвСеверо-АмериканскихСо- единенных Штатах еще в начале XVIII века.

Под договором имущественного найма, в зарубежных странах, понимается договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить[1].

Договор в гражданском праве зарубежных стран, так же как и в гражданском праве России, является двухсторонним, возмездным, консенсуальным. Его предметом служит любая непотребляемая вещь – движимая или недвижимая. Договор широко используется в отношенияхпоиспользованиюземли,торгово-промышленныхпред- приятий, машинно-технического оборудования, зданий и сооружений, средств транспорта и перевозки грузов и т. д.

Внекоторых странах, в частности ФРГ и Швейцарии, в зависимости от предмета договора различают имущественный наем и его разновидность – аренду. В Российском же праве, как мы уже отмечали, эти понятия являются синонимами. При этом к договору аренды относят только имущественный наем плодоприносящей вещи, при которомна возмездныхначалах переносится право не только пользование вещью, но и извлечение из нее плодов. При отсутствии специальных предписаний к договору аренды применяются нормы права, регулирующие договор имущественного найма.

Вангло-американском праве в зависимости от характера предмета договора найма различают наем недвижимости (lease) и наем движимых вещей (hire). При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей – лишь обязательственные права, которые не могут быть противопоставлены третьим лицам. Источником регулирования отношений по найму в странах романо-германской системы права являются нормы гражданских кодексов (Франция – ст. 1708–1778, 1800–1831 ФГК; ФРГ – ст. 535–597 Германского Гражданского уложения; Швейцария – нормы Обязательственного закона и т. д.). В странах англоамериканского права действуют нормы прецедентного права. Вместе

стем, по существу, во всех странах изданы также многочисленные специальныеактыпонаймунедвижимости,составляющиеобширное

50