Международное частное право. Курс лекций

осложненных иностранным элементом, необходимо решить коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства надо применить для рассмотрения искового требования, то есть выбрать право. Иными словами в национальном праве государства, на территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ на возникающий коллизионный вопрос. Такая норма и называется коллизионной нормой.4

Предупреждая возможное противоречие законов, коллизионные нормы реализуют свое предназначение следующим образом: они не регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений, как это свойственно материально-правовым предписаниям, а определяют подлежащее применению (применимое) право, отсылая таким образом к соответствующему правопорядку. Достигается это с помощью обозначаемых в коллизионной норме оснований (признаков, критериев), позволяющих установить надлежащее право.

Подробно коллизионные нормы, их структура, виды и правила применения будут рассмотрены в лекции 4.

Основу материального права составляют унифицированные материальные частноправовые нормы, посредством которых осуществляется материально—правовой способ регулирования. Эти нормы преодолевают коллизионную проблему при помощи создания единообразных норм гражданского права различных государств, что устраняет саму причину возникновения коллизии права.

Вотличие от рассмотренных выше коллизионных правовых норм, материально— правовые нормы непосредственно устанавливают правила поведения для участников гражданских правоотношений, осложненных иностранными элементами. Поэтому такие нормы часто, хотя и условно, о чем говорилось выше, называют прямыми — они регулируют рассматриваемые отношения прямо, минуя коллизионную стадию.

Влитературе отмечается то, что вопрос о принадлежности унифицированных материальных гражданско—правовых норм международному частному праву спорен.5 Одни считают, что они не входят в нормативный состав международного частного права (например, Г.К. Матвеев), однако большинство ученых (М.М Богуславский, В.П. Звеков,

М.Н. Кузнецов, С.Н. Лебедев, А.Л. Маковский и др.), считают, что эти нормы составляют преобладающую часть международного частного права.6

Также научные дискуссии ведутся по поводу о месте материальных норм внутреннего частного права и норм международного гражданского процесса.

Как известно, в российском праве существуют нормы, специально предназначенные для регламентации отношений, осложненных участием иностранного элемента, но не являющиеся коллизионными. Как правило, подобные нормы не предусматривают выбор права, а устанавливают права и обязанности участников правоотношений. Существует достаточно большое количество законов и подзаконных актов, посвященных регламентации отношений международного характера. Например, Таможенный кодекс Российской Федерации от 28 мая 2003 г. № 61-ФЗ (ТК РФ), Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле» и др.

Также следует выделить и нормативные акты, в целом регулирующие внутренние правоотношения, отдельные положения которых касаются отношений, осложненных иностранным элементом. К ним следует отнести следующие нормативные акты: Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3517-I, Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах», Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» и др.

4 См.: Федосеева Г.Ю. Международное частное право: Учебник. М., 1999. С. 16.

51 См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 28. 6 См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1997. С. 12.

11

Указанные нормы можно сгруппировать следующим образом:

1)устанавливающие правовой режим иностранных физических и юридических лиц в различных областях;

2)регламентирующие внешнеэкономические отношения;

3)регламентирующие инвестиционные отношения с участием иностранцев.

Внауке международного частного права нет единого мнения о принадлежности вышеуказанных норм отрасли международного частного права. Одна часть авторов (например, М.М. Богуславский, В.П. Звеков и др.) отвечают утвердительно, другая часть (среди них Г.К. Матвеев, Л.А. Лунц) — отрицательно. Однако следует отметить, что большинство ученых все-таки придерживаются второй точки зрения, поскольку наличие подобных норм не снимает коллизионную проблему как таковую, и сами нормы следует

применять только после того, как примененная коллизионная норма отослала к российскому правопорядку.7 Таким образом, частноправовые нормы, даже специально принятые для регламентации отношений, осложненных иностранным элементом, не преодолевают коллизионную проблему, а, следовательно, не выражают специфики международного частного права как отрасли.

Более того, правовая природа рассматриваемых актов может быть публично— правовой. Например, правовой режим иностранцев в частноправовой сфере устанавливается ст. 63 Конституции РФ следующим образом: иностранные лица и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации. В доктрине подобное предоставление равного объема прав и обязанностей называется предоставлением национального режима.

Конституционное положение о национальном режиме получает свое дальнейшее развитие в Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Таким образом, поскольку подобные нормы конкретизируют Конституцию РФ, они являются государственно—правовыми и не входят в систему частного права, в том числе и международного частного права.

Вто же время, несмотря на публично—правовой характер, ч. 2 ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях» звучит следующим образом: «Иностранный инвестор — иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе в соответствии с законом данного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации…» Как видно из текста, данная норма является коллизионной и, следовательно, входит в состав норм международного частного права.

Следовательно, однозначного мнения о месте внутренних материальных правовых норм, созданных для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, в доктрине пока не выработано. То есть в каждом конкретном случае необходим анализ конкретной ситуации.

Таким образом, для определения статуса правовой нормы, регулирующей отношения

синостранным элементом, необходимо иметь в виду правовую природу этой нормы. Так, публично—правовые нормы не могут входить в систему международного частного права, поскольку, как правило, в публично—правовой сфере не возникает коллизионная проблема. На территории конкретного государства публично—правовые нормы применяются непосредственно и императивно.

Материальные частноправовые нормы, изданные государством, также не входят в систему международного частного права по следующим основаниям: подобные нормы, несмотря на общий с нормами международного частного права предмет регулирования, не выражают метод международного частного права — преодоление коллизии права, поскольку для их применения необходимо сначала выбрать право, то есть решить коллизионный вопрос.

7 См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 30.

12

Материальные нормы частного права, специально предназначенные для регулирования отношений с иностранным элементом, применяются не непосредственно, а через коллизионные нормы, что является причиной для невключения этих норм в нормативный массив международного частного права.

Каково место в системе международного частного права норм так называемого «международного гражданского процесса»? Для ответа на этот вопрос необходимо дать определение понятия «международный гражданский процесс». Гражданский процесс представляет собой регламентированную законом деятельность судов и иных правоприменительных органов по разрешению гражданских дел. Следовательно, международный гражданский процесс представляет собой регламентированную законом деятельность судов и иных правоприменительных органов по разрешению гражданских дел, осложненных иностранным элементом. То есть речь идет исключительно о деятельности национальных органов.

Большинство ученых полагает, что нормы международного гражданского процесса (регламентирующие такие вопросы, как, например, подсудность определенной категории дел, признание и исполнение судебных решений и т.д.) не входят в систему международного частного права в силу следующих причин:

1)нормы международного гражданского процесса имеют иной предмет регулирования – не частные отношения, осложненные иностранным элементом, а деятельность национального суда по разрешению гражданских дел, в которых присутствует иностранный элемент. Таким образом, с учетом предмета регулирования нормы международного гражданского процесса входят в систему гражданского процессуального права;

2)при решении вопросов международного гражданского процесса применяется метод, присущий не международному частному праву как отрасли права, а гражданскому процессуальному праву. То есть, в данном случае отсутствует коллизионная проблема — проблема выбора права.

В сфере международного гражданского процесса можно встретить единообразные унифицированные на основе международных договоров процессуальные нормы, которые очень близки унифицированным материальным частноправовым нормам. Однако и в этом случае нормы предназначены для регулирования деятельности суда по разрешению дел в отсутствие коллизионной проблемы.

1.4. Место международного частного права в системе права

Место международного частного права в юридической системе, как понятие и природа международного частного права, порождает неослабевающие дискуссии в среде ученых—международников. В настоящее время можно выделить три подхода к решению данной проблемы:

1)международное частное право относится к международному праву в широком смысле (например, Д.И. Фельдман);

2)международное частное право входит в систему внутреннего права государства

(например, Г.К. Матвеев, В.П. Звеков, М.М. Богуславский);8

3)международное частное право — это «полисистемный комплекс”, который частично относится к международному публичному праву и частично — к внутригосударственному праву (например, Р.А. Мюллерсон).

Нам представляется, что:

8 См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1997. С. 14.

13

1)международное право связано как с международным (публичным) правом, так и с гражданским правом, являющимся частью национального права государства;

2)международное частное право является частью внутригосударственного права. Это жестко предопределяется предметом правового регулирования — гражданско—правовыми отношениями. Оно регулирует отношения между такими субъектами (физические и юридические лица), которые находятся под верховенством государства и, следовательно, под действием его внутреннего права. Причем механизм международно—правового регулирования с учетом природы международного права не приспособлен для регулирования частноправовых отношений;

3)вместе с тем международное частное право не является частью гражданского права, оно занимает самостоятельное место в системе внутригосударственного права — является его самостоятельной отраслью со своими специфическими предметом и методом регулирования;

4)международное частное право имеет национально—правовую природу, несмотря на слово «международный» в названии. В отличие от международного публичного права, единого для всех государств, нельзя говорить о едином международном частном праве для всех государств, поскольку каждое государство имеет свое собственное международное частное право (российское международное частное право, украинское международное частное право, английское международное частное право и т.д.);

5)в изучении международного частного права большое место занимает сравнительное правоведение — сравнительное изучение и сопоставление соответствующих норм и институтов в праве различных государств. Это отвечает потребностям практики. При изучении, например, организационно—правовых форм иностранных юридических и физических лиц в предпринимательской деятельности на территории России по российскому праву, естественно, возникает вопрос, каковы правовые основы участия в такой деятельности

российских физических и юридических лиц за рубежом. Они определяются главным образом правом соответствующего иностранного государства.9

Исходя из вышеизложенного, международное частное право представляет собой

систему коллизионных (внутренних и договорных) и унифицированных материальных частноправовых норм государства, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Лекция 2. Субъекты международного частного права

2.1.Понятие субъекта международного частного права

2.2.Государство как субъект международного частного права. Иммунитет государства. Виды иммунитета

2.3.Юридические лица — субъекты международного частного права. «Личный статут» и «национальность юридических лиц. Теории определения личного статута юридических лиц. Проблема «международных юридических лиц»

2.4.Физические лица — субъекты международного частного права. Правовое положение иностранцев на территории Российской Федерации. Правовое положение российских граждан за границей

2.5.Международные организации — субъекты международного частного права

9 См.: Международное частное право: учебник / Под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 38.

14

2.1. Понятие субъекта международного частного права

Международное частное право возникло и сложилось в силу объективного существования в мире около двухсот правовых систем, каждая из которых устанавливает «свои» нормы для регулирования одних и тех же общественных отношений. В тех случаях, когда помимо национальных субъектов права в правовых отношениях участвует так называемый «иностранный элемент», появляется необходимость в дополнительном правовом регулировании.

В каждом государстве важнейшим регулятором общественных отношений является право как система общеобязательных юридических норм, которая фиксирует определенные отношения, а также закрепляет права и обязанности лиц.

Международное частное право призвано регулировать взаимоотношения между субъектами международного частного права. Особенность положения субъектов международного частного права состоит в том, что они выступают не только носителями прав и обязанностей, но и играют главную роль в создании и реализации международно— правовых норм.

Субъекты международного частного права — это участники гражданских правоотношений, осложненных «иностранным элементом», причем в научной и учебной литературе вместо понятия «субъекты» часто используется термин «лица», употребление которого связано с историческимитрадициями, заимствованнымиещеизримскогоправа.

Под иностранным элементом понимается сторона, имеющая иностранное гражданство; субъекты являются гражданами одного государства, а объект отношений находится за границей; юридическийфакт, скоторымсвязываютвозникновение, изменениеилипрекращениеправоотношений, имеетместозаграницей.

Кчислусубъектовмеждународногочастногоправаотносятся:

1)физические лица (к которым в соответствии с российским законодательством принято причислять граждан; лиц без гражданства — апатридов; иностранных граждан; лиц, имеющих двойноегражданство— бипатридов);

2)юридическиелица(государственныеорганизации, частныефирмы, предприятия, научно— исследовательскиеииныеорганизации);

3)государства;

4)международныемежправительственныеорганизации.

Физические и юридические лица, как субъекты международного частного права являются участникамимеждународныхправоотношений, осложненных иностранным элементом, независимо от того, кто является другой стороной в правоотношении: международное частное право будет регулировать отношения как между двумя физическими или юридическими лицами, так и между физическим или юридическим лицом, с одной стороны, и государством или другим субъектом международногопубличногоправа— сдругой.

Международные межправительственные организации и государство только тогда будут входить в состав правоотношения, регулируемого нормами международного частного права, в качестве субъектов, когда будет выполнено следующее условие: другой стороной в правоотношении будет являться физическое, либо юридическое лицо. Правоотношения, в которых участниками являются два государства, или две межправительственные организации, или государство и межправительственная организация, будут регулироваться нормами международного публичного права.10

10 См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1997. С. 17.

15

2.2. Государство как субъект международного частного права. Иммунитет государства. Виды иммунитета

Всистеме международных отношений центральное место по праву занимает государство. Такое качество как суверенитет (верховенство государства в решении всех внутренних и внешних вопросов в пределах своей территории и компетенции, независимость одного государства от другого в решениях, действиях, ответственности, правовом регулировании) делает государство кардинально отличным субъектом отношений. В отличие от физических и юридических лиц, государство, как уже было отмечено, будет субъектом международных частноправовых отношений только при участии с другой стороны в сделке физического или юридическоголица.

Необходимо помнить о том, что межгосударственное общение определяется и регулируется нормами международного публичного права. В случае возникновения спора, он будет решаться, например, в соответствии со ст. 33 Устава ООН в Международном Суде ООН, который рассматривает межгосударственные споры.

Всоответствии со ст. 124 ГК РФ Российская Федерация, субъекты РФ, а также муниципальные образования участвуют в гражданско—правовых отношениях «на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами».

От имени Российской Федерации в гражданских правоотношениях могут выступать органы государственной власти в соответствии с компетенцией, определенной соответствующими нормативными актами. Согласно Конституции РФ, органами государственной власти являются Президент РФ, Федеральное Собрание, Правительство РФ,

атакже федеральные органы исполнительной власти (федеральные министерства, государственные комитеты, федеральные службы, департаменты и другие органы). Таким образом, если Министерство внешнеэкономических связей РФ заключает договор международной купли—продажи с австрийской фирмой; то участником договора является государство — Российская Федерация со всеми вытекающими юридическими последствиями.

Следовательно, государство способно быть субъектом гражданско—правовых положений, причем оно не пользуется никакими преимуществами и имеет те же права и обязанности, что и другие субъекты гражданско—правовых отношений. Более того, на государство по аналогии распространяются нормы, регулирующие участие юридических лиц в этих правоотношениях.

Независимость лежит в основе принципа суверенного равенства государств, который закреплен в Уставе ООН и ряде других международных соглашений как один из основных общепризнанных принципов международного права.

Всилу суверенного равенства каждое государство пользуется международным иммунитетом — изъятием из-под действия национальной юрисдикции. Под юрисдикцией обычно понимают законодательную, исполнительную и судебную власть государства, хотя иногда в узком смысле исключительно как судебную власть государства.

Прежде чем обратиться к видам иммунитета, следует отметить, что юрисдикция бывает полная и ограниченная. Под полной юрисдикцией понимают власть, принадлежащую государству, предписывать определенное поведение всем находящимся на его территории физическим и юридическим лицам и обеспечивать любыми законными средствами реализацию его предписаний. Ограниченная юрисдикция означает то, что государство вправе предписывать определенное поведение, будучи ограниченным по различным причинам в использовании средств для обеспечения реализации своих предписаний.

Таким образом, в литературе выделяют два понятия иммунитета государства в зависимости от того, с точки зрения которого из государств его рассматривать.

1. Иммунитет — право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов государства.

16

2. Иммунитет — отказ государства от осуществления своей полной территориальной юрисдикции при сохранении ограниченной в отношении действий и имущества иностранного государства, то есть отказ от применения принудительных мер своими органами в отношении другого государства.11

Особенность государства как субъекта частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, заключается в том, что оно обладает иммунитетом, право на который

угосударства возникает только в связи с осуществлением иностранной юрисдикции.

Влитературе выделяют несколько видов иммунитета государств:

1)судебный иммунитет (неподсудность одного государства судам другого государства, причем если одно государство обращается с иском в иностранный суд для защиты своих прав, то ни один суд не вправе отказать ему в юрисдикции);

2)иммунитет от предварительного обеспечения иска (невозможность наложения ареста на государственную собственность или запрещения совершать определенные действия государственным органам иностранного государства в порядке обеспечения исковых требований);

3)иммунитет от исполнения судебных решений (невозможность принудительного исполнения решения, вынесенного в отношении иностранного государства или государственных органов. В случае, если государство приняло добровольное участие в иностранном судебном процессе, решение может быть им выполнено только на добровольных началах);

4)иммунитет государственной собственности (означает неприкосновенность государственного имущества: в отношении государственного имущества в мирное время не могут быть применены какие-либо меры по изъятию, национализации со стороны другого государства);

5)иммунитет сделок государства (поскольку государство свободно от принудительных мер по осуществлению иностранных законов, то частноправовые трансграничные отношения с участием государства должны регулироваться правом этого государства, если стороны не договорились о применении иностранного права.

Поскольку иммунитет государства — его право, а не обязанность, само государство может отказаться от него при соблюдении следующих условий:

1)отказ должен быть ясно выражен в письменной форме соответствующим уполномоченным органом;

2)отказ не может быть подразумеваемым и не может следовать из конклюдентных действий;

3)отказ от иммунитета не может толковаться расширительно.

Также некоторые авторы (например, М.М. Богуславский, Г.А. Дмитриева) приводят следующую классификацию иммунитетов.

1. Абсолютный иммунитет.

Под абсолютным иммунитетом понимают право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами. Абсолютный иммунитет распространяется на любую деятельность и собственность государства. Ограничение подобного иммунитета возможно только при явно выраженном согласии государства.

Будучи исторически первым видом иммунитета, с развитием международных экономических отношений он стал препятствовать налаживанию связей между государствами, поскольку контрагенты государства лишались права на судебную защиту. В связи с этим появилась идея о необходимости ограничения иммунитета.12

2. Функциональный иммунитет.

Смысл функционального иммунитета в теории выражается следующим образом: в случае если государство выступает как носитель суверенной власти, оно всегда пользуется

11См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 250.

12См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1997. С. 28.

17

иммунитетом, в том числе и в частноправовой сфере. Если государство выступает в качестве частного лица, занимающегося коммерческой деятельностью, в этом случае государство иммунитетом не обладает.

Следует отметить ряд недостатков, которыми обладает, к сожалению, доктрина функционального иммунитета. Отсутствие объективных критериев для разграничения деятельности государства, пожалуй, главный из недостатков. В качестве этих критериев некоторые ученые предлагают использовать характер и цель сделки, однако эти предложения также не лишены уязвимых мест. Если учитывать характер отношения, то любая сделка, регулируемая частным правом, является частноправовой. Применение этого критерия приводит к выводу о том, что в любой сфере деятельности, регулируемой национальным частным правом, государство не должно пользоваться иммунитетом.

Применение цели деятельности в качестве критерия также не приносит желаемого результата. В этом случае государство обладает иммунитетом, если оно занимается исключительно не коммерческой деятельностью, в противном же случае государство не обладает иммунитетом. Этот критерий представляется не совсем удачным, поскольку государство по своей природе должно всегда действовать в государственных целях, в интересах общества и государства, какую бы сделку оно ни заключало.

Другой серьезный дефект функционального подхода заключается в том, что государство подчиняется юрисдикции иностранного суда в любом случае. Даже если суд признает некоммерческий характер деятельности государства, все равно юрисдикция иностранного суда уже состоялась в виде вынесенного решения, следовательно, иммунитет государства в любом случае нарушен.

Участвуя в частноправовых отношениях, государство тем не менее не теряет имманентно присущих ему качеств властности и суверенности. Функциональный иммунитет предполагает существование определенной сферы, в которой государство выступает как частное лицо и, следовательно, не обладает суверенитетом, что находится в противоречии с сущностью государства и принципами международного права. Таким образом, в силу вышеуказанных причин концепция функционального иммунитета не стала общепризнанной в науке международного частного права.

3. Ограниченный иммунитет.

В отличие от функционального, ограничивающего иммунитет на основе общего критерия, ограниченный иммунитет предполагает сформулированные государствами на договорной основе изъятия из иммунитета.

Вытекает этот вид иммунитета из идеи о том, что пользоваться иммунитетом или нет

— право государства, вытекающее из его суверенитета. От этого права государство может отказаться как полностью, так и частично. Основная трудность заключается в том, чтобы как можно более точно сформулировать эти обстоятельства, при которых государство будет отказываться от своего иммунитета.13

Вышеперечисленные виды иммунитетов обладают общей чертой: необходимостью получить согласие государства для осуществления определенных действий со стороны другого государства. Без согласия государства весьма затруднительно привлечь его в качестве ответчика к участию в судебном разбирательстве, или наложить арест на имущество, или принудительно исполнить решение.

До настоящего времени нормы, регулирующие вопросы иммунитета государств, еще не нашли своего закрепления в международной конвенции, хотя проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности уже был подготовлен и принят Комиссией международного права ООН в 1991 г.

Национальное право в принципе не может решить этот вопрос иммунитета государств. Данная проблема может быть решена только тогда, когда политические и экономические ожидания одного государства совпадут с реальным положением дел на территории другого

13 См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 260 — 270.

18

государства, что возможно на основании межгосударственного соглашения. В случае, когда национальный закон одного государства ограничивает иммунитет другого государства, налицо нарушение принципов международного права.

2.3. Юридические лица — субъекты международного частного права. «Личный статут» и «национальность юридических лиц. Теории определения личного статута юридических лиц. Проблема «международных юридических лиц»

Международный частноправовой статус юридических лиц раскрывается через категории «личного статута» и «национальности». Под «национальностью» юридического лица понимается принадлежность юридического лица к определенному государству. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: отчисления налогов; создания ее стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статуса. Необходимо отметить, что термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юридическом лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Данный термин используется для удобства, краткости и используется, в основном, для отграничения отечественных образованийотиностранных.

Под «личным статутом» понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В содержание этого понятия включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, взаимоотношении между учредителями, порядкаполученияираспределенияприбыли, расчетовсбюджетомидругие.

В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание, часто отличающееся друг от друга. В Российской Федерации, например, личный статут, определяемый для российских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ: согласно ст. 161 ГК РФ личный статутиностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

Нормы внутреннего права различных государств часто не сходятся в определении содержания личного статута юридического лица. Практически в каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие личный статутюридических лиц.

Различают следующие наиболее распространенные доктрины определения личного статута юридических лиц.

1.Теория инкорпорации. В современном международном частном праве этой теории отдают предпочтение законодатели стран, принадлежащих к англо—саксонской системе права (США, Великобритания, Индия, Новая Зеландия, Канада и др.). В настоящее время, однако, этот принцип получил закрепление и в законодательстве некоторых континентальных стран.

Содержание данной теории сводится к тому, что компания принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с ее законодательством.

2.Теория оседлости. Согласно этой теории, личным статусом юридического лица является закон того государства, где находятся правление или главные органы управления юридическою лица. Причем в данном случае не имеет значения, где осуществляется деловая активность такого лица. Эта теория распространена, в основном, в странах Европейского Союза.

Критерий местонахождения общества также употребляется в странах, придерживающихся в законодательной и судебной практики теории инкорпорации. Так, п.2 ст.4 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» сочетает несколько признаков: «Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами

19

общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности».

3.Теория деятельности или центра эксплуатации. Смысл этой теории заключается

втом, что юридическое лицо в качестве личного закона имеет статут того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления). Данная теория чаще всего применяется в развивающихся странах, заинтересованных в привлечении иностранного капитала для развития собственной экономики.

4.Теория контроля. В соответствии с этой теорией юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.

Начало использования данной теории относят ко времени I и II мировых войн, однако

всегодняшней практике этот критерий применяется не только в процессе ведения государствами каких-либо боевых действий, но и на основании решений международных

организаций, например, введении Советом Безопасности ООН санкции в целях обеспечения мира и безопасности.14

ВРоссийскойФедерации применяется принцип инкорпорации. Таким образом, любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации, считается российским, то есть имеет «российскую» национальность. При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как «совместное предприятие», означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность «совместного предприятия», так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории Российской Федерации, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано (внесено в Государственный реестр) на территории Российской Федерации.

Принцип инкорпорации в Российской Федерации нашел отражение в ст.161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, гдеучрежденоюридическоелицо. Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Российской Федерации, то его правоспособность будет определятьсяпороссийскомуправуиюридическоелицобудетиметьроссийскуюнациональность.

Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблемувправовомрегулированиидеятельностиюридическихлиц, чтоназываетсявмеждународном частномправе«коллизиейколлизий».

«Коллизия коллизий» — понятие, используемое в международном частном праве для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системахимеютразличноерегулирование.

Существование «коллизии коллизий» обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.

«Коллизия коллизий» проявляется как в виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).

При положительной коллизии на определение национальности юридического лица

«претендуют» две правовые системы. Например, в условиях, когда юридическое лицо,

14 См.: Международное частное право: учебник / Под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 222 — 232.

20