Международное частное право. Курс лекций
.pdfделам в части возмещения ущерба, причиненного преступлением), по общему правилу, производится, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации.
Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда на основании ходатайства о принудительном исполнении решения иностранного суда, которое рассматривается верховным судом республики, краевым, областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области или судом автономного округа по месту жительства или месту нахождения должника в Российской Федерации, а в случае, если должник не имеет места жительства или места нахождения в Российской Федерации либо место его нахождения неизвестно, по месту нахождения его имущества.
Данное ходатайство, в соответствии со ст. 411 ГПК РФ, должно содержать:
1)наименование взыскателя, его представителя, если ходатайство подается представителем, указание их места жительства, а в случае, если взыскателем является организация, указание места ее нахождения;
2)наименование должника, указание его места жительства, а если должником является организация, указание места ее нахождения;
3)просьбу взыскателя о разрешении принудительного исполнения решения или об указании, с какого момента требуется его исполнение.
В ходатайстве могут быть указаны и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела.
К ходатайству прилагаются следующие документы:
1)заверенная иностранным судом копия решения иностранного суда, о разрешении принудительного исполнения которого возбуждено ходатайство;
2)официальный документ о том, что решение вступило в законную силу, если это не вытекает из текста самого решения;
3)документ об исполнении решения, если оно ранее исполнялось на территории соответствующего иностранного государства;
4)документ, из которого следует, что сторона, против которой принято решение и которая не принимала участие в процессе, была своевременно и в надлежащем порядке извещена о времени и месте рассмотрения дела;
5)заверенный перевод указанных в п. 1 — 3 настоящей части документов на русский
язык.
Ходатайство о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению ходатайства. В случае, если должник обратился в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения ходатайства и эта просьба признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и извещает об этом должника.
Суд Российской Федерации также может отказать в принудительном исполнении решения иностранного суда, если:
1)решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу или не подлежит исполнению;
2)сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела;
3)рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации;
4)имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору
131
между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;
5)исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации либо противоречит публичному порядку Российской Федерации;
6)истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя.
В Российской Федерации признаются не требующие вследствие своего содержания дальнейшего производства следующие решения иностранных судов:
1)относительно статуса гражданина государства, суд которого принял решение;
2)о расторжении или признании недействительным брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если в момент рассмотрения дела хотя бы один из супругов проживал вне пределов Российской Федерации;
3)о расторжении или признании недействительным брака между российскими гражданами, если оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов Российской Федерации;
4)в других предусмотренных федеральным законом случаях.
Порядок передачи судебных поручений также предусмотрен Гаагской конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г., в соответствии со ст. 1 которой судебный орган одного государства, подписавшего Конвенцию, может в соответствии с положениями своего законодательства запросить посредством судебного поручения компетентный орган другого государства о получении по гражданским или торговым делам доказательства или выполнении другого процессуального действия. Поручение не может быть использовано для получения доказательства, которое не предназначается для начавшегося или намечаемого судебного процесса. Выражение «другое процессуальное действие» не охватывает вручения судебных документов или возбуждения судебной процедуры в целях исполнения или принудительного исполнения судебных решений или приказов либо издания приказов для принятия временных или предохранительных мер.
Государство, согласно положениям Конвенции, обязано назначить центральный орган, на который возлагается обязанность принимать судебные поручения, исходящие от судебного органа другого государства, и передавать их для исполнения компетентным органам. Каждое государство образует центральный орган в соответствии с собственным законодательством. Судебные поручения направляются центральному органу запрашиваемого государства без посредничества какого-либо другого органа этого государства.
Гаагская конвенция 1970 г. предъявляет высокие требования к содержанию судебного поручения. Так, судебное поручение должно содержать следующие реквизиты:
1)наименование органа власти, требующего его исполнения и запрашиваемого органа, если он известен запрашивающему органу;
2)название и адреса сторон в судебном процессе и их представителей, если таковые
имеются;
3)существо и предмет судебного разбирательства, для которого истребуется доказательство, с изложением сведений, необходимых для исполнения поручения;
4)доказательство, которое требуется получить или другое процессуальное действие, которое надо исполнить.
В соответствующих случаях поручение должно также содержать:
1)фамилии и адреса лиц, которых необходимо допросить;
2)вопросы, которые нужно поставить допрашиваемым лицам или обстоятельства, о которых они должны быть допрошены;
3)документы или другое имущество, недвижимое или личное, подлежащие осмотру;
132
4) требование о получении свидетельских показаний под присягой или с подтверждением и об использовании особой формы;
В исполнении судебного поручения может быть отказано только в случае, если:
1)исполнение поручения в запрашиваемом государстве не входит в компетенцию судебной власти или если
2)запрашиваемое государство находит, что оно может нанести ущерб его суверенитету и безопасности.
12.4. Оказание правовой помощи
Под правовой помощью принято понимать совершение отдельных процессуальных действий, которые могут быть предусмотрены законодательством стороны, запрашивающей помощь. К таким действиям могут относиться: составление, пересылка, вручение документов, получение вещественных доказательств, допрос свидетелей, экспертов и иных
лиц для целей осуществления гражданского процесса по гражданским, семейным и торговым делам. 67
В области оказания международной правовой помощи действует ряд нормативных актов, как двусторонних, таки многосторонних. Среди них следует особо выделить Конвенцию СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., в соответствии с которой государства—участники Конвенции оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемого государства, в том числе: составления и пересылки документов, проведения осмотров, обысков, изъятия, передачи вещественных доказательств, проведения экспертизы, допроса сторон, третьих лиц, подозреваемых, обвиняемых, потерпевших, свидетелей, экспертов, розыска лиц, осуществления уголовного преследования, выдачи лиц для привлечения их к уголовной ответственности или приведения приговора в исполнение, признания и исполнения судебных решений по гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных надписей, а также путем вручения документов.
Конвенция устанавливает содержание и форму поручения об оказании правовой помощи. Содержание поручения должно содержать:
1)наименование запрашиваемого учреждения;
2)наименование запрашивающего учреждения;
3)наименование дела, по которому запрашивается правовая помощь;
4)имена и фамилии сторон, свидетелей, подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, осужденных или потерпевших, их местожительство и местопребывание, гражданство, занятие, а по уголовным делам также место и дата рождения и, по возможности, фамилии и имена родителей; для юридических лиц — их наименование, юридический адрес и/или местонахождение;
5)при наличии представителей лиц, указанных в подпункте «г», их имена, фамилии и
адреса;
6)содержание поручения, а также другие сведения, необходимые для его исполнения;
7)по уголовным делам также описание и квалификация совершенного деяния и данные о размере ущерба, если он был причинен в результате деяния.
Поручение должно быть подписано и скреплено гербовой печатью запрашивающего учреждения.
При исполнении поручения об оказании правовой помощи запрашиваемое
учреждение применяет законодательство своей страны. По просьбе запрашивающего
67 См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 587.
133
учреждения оно может применить и процессуальные нормы запрашивающего государства, если только они не противоречат его законодательству. По просьбе запрашивающего учреждения запрашиваемое учреждение своевременно сообщает ему и заинтересованным сторонам о времени и месте исполнения поручения, с тем чтобы они могли присутствовать при исполнении поручения.
После выполнения поручения запрашиваемое учреждение возвращает документы запрашивающему учреждению; в том случае, если правовая помощь не могла быть оказана, оно одновременно уведомляет об обстоятельствах, которые препятствуют исполнению поручения, и возвращает документы запрашивающему учреждению.
Запрашиваемое учреждение юстиции осуществляет вручение документов в соответствии с порядком, действующим в его государстве, если вручаемые документы написаны на его языке или на русском языке либо снабжены заверенным переводом на эти языки. Если документы не могут быть вручены по адресу, указанному в поручении, запрашиваемое учреждение юстиции по своей инициативе принимает меры, необходимые для установления адреса.
Вручение документов удостоверяется подтверждением, подписанным лицом, которому вручен документ, и скрепленным официальной печатью запрашиваемого учреждения, и содержащим указание даты вручения и подпись работника учреждения, вручающего документ или выданным этим учреждением иным документом, в котором должны быть указаны способ, место и время вручения.
Государства—участники Конвенции также договорились о пересылке друг другу по просьбе без перевода и бесплатно свидетельства о регистрации актов гражданского состояния непосредственно через органы регистрации актов гражданского состояния государств с уведомлением граждан о пересылке документов. Эти же правила распространяются и на пересылку документов об образовании, трудовом стаже и других документов, касающиеся личных или имущественных прав и интересов граждан. Государства — участники Конвенции по просьбе оказывают друг другу в соответствии со своим законодательством помощь при установлении адресов лиц, проживающих на их территориях, если это требуется для осуществления прав их граждан, а также места работы и доходов лиц, к которым в учреждениях юстиции запрашивающего государства предъявлены имущественные требования по гражданским, семейным и уголовным делам. При этом запрашивающее государство сообщает имеющиеся у нее данные для определения адреса лица, указанного в просьбе.
Государства — участники Конвенции сами несут все расходы, возникшие при оказании правовой помощи на их территориях.
Однако, согласно Конвенции, возможен и отказ в оказании правовой помощи. Он производится полностью или частично, если оказание такой помощи может нанести ущерб суверенитету или безопасности либо противоречит законодательству запрашиваемого государства.
Гаагская Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. предусматривает возможность получения бесплатной правовой помощью для граждан государств— участников Конвенции при предъявлении ими свидетельства или заявления о нуждаемости в бесплатной правовой помощи.
Данное свидетельство или заявление о нуждаемости должны выдаваться или приниматься органами власти по обычному местожительству иностранца или при отсутствии такового органами власти по его фактическому местожительству. В случае, если истец не имеет местожительства в стране, где подана просьба, свидетельство или заявление о нуждаемости бесплатно удостоверяется дипломатическим или консульским представителем страны, где документ должен быть предъявлен.
Власти, ответственные за рассмотрение просьбы о предоставлении бесплатной правовой помощи, в пределах своей компетенции имеют право проверять свидетельства,
134
заявления и информацию, которые им представлены, и запрашивать любые другие необходимые дополнительные сведения.
Для обеспечения наиболее эффективного применения норм международных соглашений в области получения правовой защиты государствами заключаются многочисленные двусторонние соглашения о предоставлении правовой помощи. Например, Конвенция между Союзом Советских Социалистических Республик и Итальянской Республикой о правовой помощи по гражданским делам 1979 г. устанавливает принцип национального режима: граждане одной договаривающейся стороны пользуются на территории другой договаривающейся стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане этой договаривающейся стороны. Граждане одной договаривающейся стороны имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру и в иные учреждения другой договаривающейся стороны, к компетенции которых в соответствии с ее законодательством относятся гражданские (в том числе семейные) дела, могут выступать в них, возбуждать ходатайства и предъявлять иски на тех же условиях, как и граждане другой договаривающейся стороны. Эти положения распространяются и на юридических лиц, учрежденных на территории одной из договаривающихся сторон в соответствии с законами, действующими на ее территории.
В соответствии с Конвенцией договаривающиеся стороны оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения поручений о производстве отдельных процессуальных действий, в частности, вручения документов, допрос сторон, свидетелей, экспертов и других лиц, передачи вещественных доказательств, проведения экспертизы, а также путем признания исполнения решений по гражданским делам.
Конвенция между Союзом Советских Социалистических Республик и Итальянской Республикой о правовой помощи по гражданским делам 1979 г. устанавливает также правило неприкосновенности свидетелей или экспертов, которые по вызову, врученному запрашиваемым учреждением, могут явиться в запрашивающее учреждение. Свидетели и эксперты в таком случае не могут быть, независимо от их гражданства, привлечены на территории запрашивающей договаривающейся стороны к уголовной ответственности, взяты под стражу или подвергнуты наказанию за преступление, совершенное до въезда на территорию названной стороны. К свидетелю или эксперту, который не явится по вызову запрашивающей договаривающейся стороны, не могут быть за это применены какие-либо меры принудительного характера или какие-либо санкции.
Однако свидетель или эксперт может утратить эту гарантию, если он не оставит, несмотря на имеющуюся возможность, территорию запрашивающей договаривающейся стороны до истечения 15 дней с того дня, когда вызвавшее его учреждение сообщило ему, что в дальнейшем присутствии нет необходимости. В этот срок не засчитывается время, в течение которого свидетель или эксперт не мог покинуть территорию запрашивающей договаривающейся стороны по не зависящим от него обстоятельствам.
Конвенция между Союзом Советских Социалистических Республик и Итальянской Республикой о правовой помощи по гражданским делам 1979 г. также устанавливает следующие правила: правовая помощь не оказывается, если ее оказание может нанести ущерб суверенитету или безопасности либо противоречит основным принципам законодательства запрашиваемой договаривающейся стороны.68
Запрашиваемая договаривающаяся сторона не будет требовать возмещения расходов по оказанию правовой помощи. Договаривающиеся стороны, как это предусмотрено и в Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., сами несут все расходы, возникшие при оказании правовой помощи на их территории.
68 См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 589.
135
Лекция 13. Международный коммерческий арбитраж
13.1.Понятие, виды и источники международного коммерческого арбитража
13.2.Арбитражное соглашение, форма и порядок его заключения
13.3.Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации
13.1. Понятие, виды и источники международного коммерческого арбитража
Под международным коммерческим арбитражем принято понимать особый механизм рассмотрения международных коммерческих споров независимыми арбитрами, созданный в соответствии с волей сторон.
Внастоящее время термин «международный коммерческий арбитраж» используется для обозначения механизма рассмотрения споров в целом, для обозначения органа, созданного для рассмотрения таких споров, для обозначения конкретного состава арбитров,
рассматривающих конкретный спор. Следует помнить о том, что термины «арбитражный суд» и «третейский суд» являются синонимами.69
ВРоссийской Федерации арбитражные суды входят в единую государственную судебную систему. В соответствии Федеральным конституционным законом от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» в судебную систему входят: Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные арбитражные суды округов (арбитражные кассационные суды) арбитражные апелляционные суды, арбитражные суды субъектов РФ, составляющие систему федеральных арбитражных судов.
Спор, рассматриваемый в международном коммерческом арбитраже, по своей природе является частноправовым, то есть хотя бы одной из сторон спора должно быть физическое или юридическое лицо.
Всоответствии с АПК РФ, правосудие в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности осуществляется арбитражными судами в Российской Федерации, образованными в соответствии с Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации», путем разрешения экономических споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции АПК РФ и другими федеральными законами, по правилам, установленным законодательством о судопроизводстве в арбитражных судах.
Задачами судопроизводства в арбитражных судах являются:
1)защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав
изаконных интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в указанной сфере;
2)обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
3)справедливое публичное судебное разбирательство в установленный законом срок независимым и беспристрастным судом;
4)укрепление законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
5)формирование уважительного отношения к закону и суду;
69 См.: Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. М., 1999. С. 233.
136
6) содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота.
Арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.
Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, с участием Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.
Определение «международный» в понятии международного коммерческого арбитража относится к характеру рассматриваемого спора, так, согласно ч. 5 ст. 27 АПК РФ, арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием российских организаций, граждан Российской Федерации, а также иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, организаций с иностранными инвестициями, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Если спор с участием иностранных лиц и организаций с иностранными инвестициями носит экономический характер и связан с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, то тогда он подведомственен арбитражному суду. Споры, вытекающие из иных, например, из трудовых, семейных отношений с участием иностранных лиц, следует рассматривать в соответствии с правилами, установленными в ГПК РФ, судами общей юрисдикции.70
Арбитражный порядок рассмотрения дел считается более демократичным, поскольку арбитраж формируется сторонами, которые могут оказывать влияние на все стадии судебного разбирательства: стороны могут избирать место проведения арбитража и язык разбирательства, а также могут изъять спор из-под действия законодательства и предложить решить его по справедливости (так называемый принцип ex aequo et bono). Еще одним неоспоримым преимуществом арбитража является сравнительная простота его процессуальной стороны, что дополняется высокой скоростью рассмотрения дела.
Как правило, арбитражное решение носит окончательный характер, оно обязательно для сторон и не подлежит обжалованию, не может быть пересмотрено по существу и подлежит исполнению в принудительном порядке, что делает арбитражное разбирательство чрезвычайно удобным способом разрешения коммерческих споров участников хозяйственных отношений.
Так, например, в соответствии со ст. 1 Конвенции о разрешении арбитражным путем гражданско—правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно— технического сотрудничества 1972 г., все споры между хозяйственными организациями, вытекающие из договорных и иных гражданско—правовых отношений, возникающих между ними в процессе экономического и научно—технического сотрудничества стран — участниц настоящей Конвенции, подлежат рассмотрению в арбитражном порядке с исключением подсудности таких споров государственным судам.
Под договорными и иными отношениями понимаются как отношения по договорам купли—продажи товаров, о специализации и кооперировании производства, выполнении подрядных, строительных, монтажных, проектных, изыскательских, научно— исследовательских, проектно—конструкторских и экспериментальных работ, транспортноэкспедиционных и иных услуг, так и другие гражданско-правовые отношения, возникающие
70 См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 591.
137
в процессе экономического и научно-технического сотрудничества стран - участниц Конвенции.
Споры, вытекающие из указанных отношений, подлежат рассмотрению в арбитражном суде при торговой палате в стране ответчика или по договоренности сторон в третьей стране — участнице настоящей Конвенции.
Решения арбитражных судов, в соответствии с Конвенцией, являются окончательными и обязательными. Они исполняются сторонами добровольно. Эти решения считаются признанными без дальнейшего производства и подлежат исполнению в любой из стран — участниц Конвенции в таком же порядке, как и вступившие в законную силу решения государственных судов страны исполнения.
Существуют следующие виды арбитража: арбитраж разовый (ad hoc) и институционный. Арбитраж ad hoc образуется сторонами на один раз — для рассмотрения какого-нибудь конкретного спора, после которого он прекращает сове существование. Стороны пользуются неограниченной самостоятельностью в выборе процессуальной стороны разрешения дела. Стороны могут самостоятельно разработать и детально согласовать процедуру рассмотрения спора между собой, а могут и взять за основу уже существующий регламент институционного арбитража.
Что касается последнего, он создается при национальных торгово-промышленных палатах, биржах, ассоциациях, союзах. Для институционного арбитража характерно наличие постоянно действующего органа, выполняющего административно-технические, контрольные и консультативные функции. При институционном арбитраже положено иметь регламент, список арбитров, устав арбитража и иные документы.
Считается, что разовый арбитраж более эффективен и выгоден при рассмотрении споров, связанных с фактическими обстоятельствами дела, а также малозначительных дел. В остальных случаях более предпочтителен институционный арбитраж.
Среди источников международного коммерческого арбитража следует выделить Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже, разработанную под эгидой Экономической комиссии ООН для Европы в 1961 г. Данная Конвенция унифицирует
правила международного арбитражного процессуального права и применяется:
1)к арбитражным соглашениям как физических, так и юридических лиц, которые на момент заключения такого соглашения имеют постоянное местожительство или соответственно свое местонахождение в различных государствах—членах Конвенции, о разрешении в порядке арбитража споров, возникающих при осуществлении операций по внешней торговле;
2)к арбитражным процессам и решениям, основанным на вышеуказанных соглашениях.
Под арбитражным соглашением Конвенция понимает арбитражную оговорку в письменной сделке или отдельное арбитражное соглашение, подписанное сторонами или содержащееся в обмене письмами, телеграммами или в сообщениях по телетайпу, а в отношениях между государствами, в которых ни один из законов не требует письменной формы для арбитражного соглашения, — всякое соглашение, заключенное в форме, разрешенной этими законами. Арбитраж обозначает разбирательство споров как арбитрами, назначенными по каждому отдельному делу, так и постоянными арбитражными органами. Под местонахождением юридического лица понимается место, где находится контора юридического лица, заключившего арбитражное соглашение.
Новеллы Конвенции следующие: для разбирательства арбитражных споров
арбитрами могут быть назначены не только граждане страны, где рассматривается спор, но и иностранные граждане.71
В определенных случаях юридические лица, которые по применимому к ним национальному закону рассматриваются как «юридические лица публичного права», будут
71 См.: Международное частное право: учебник / под ред. Дмитриевой Г.К. М., 2001. С. 593.
138
иметь возможность заключать арбитражные соглашения. Это правило, закрепленное в ст. 2 Конвенции, представляет собой важное достижение, поскольку обычно, согласно своим национальным законам, юридические лица публичного права такой возможности лишены и могут обращаться только в государственные суды.
Стороны могут по своему усмотрению устанавливать с общего согласия право, подлежащее применению арбитрами при решении спора по существу. Если не имеется указаний сторон о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае применимой. В обоих случаях арбитры будут руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями. Арбитры могут выносить решение в качестве «дружеских посредников», если между сторонами на этот счет имеется договоренность и если применимый закон это разрешает.
ВКонвенции также достаточно детально регулируется порядок взаимоотношений между арбитражем и государственными судами. Так, отвод государственного суда по неподсудности, основанный на наличии арбитражного соглашения и заявленный в государственном суде, в котором возбуждено дело одной из сторон в арбитражном соглашении, должен быть заявлен под угрозой утраты права за пропуском срока до или в момент представления возражений по существу иска в зависимости от того, рассматривает ли закон страны суда такой отвод как вопрос процессуального или материального права.
При вынесении решения по вопросу о наличии или действительности указанного арбитражного соглашения государственные суды стран — участников Конвенции, в которых поднят этот вопрос, должны будут руководствоваться, если вопрос касается правоспособности сторон, законом, который к ним применяется, а по другим вопросам:
1) законом, которому стороны подчинили арбитражное соглашение; 2) при отсутствии указаний на этот счет — законом страны, в которой должно быть
вынесено решение; 3) при отсутствии указаний на закон, которому стороны подчинили арбитражное
соглашение, — законом, применимым в силу коллизионной нормы государственного суда, в котором возбуждено дело.
Если одна из сторон в арбитражном соглашении подала заявление с просьбой об арбитраже, то государственный суд, в который может в последующем обратиться другая сторона с иском по тому же предмету или по вопросу об отсутствии, недействительности или утрате силы арбитражным соглашением, должен отложить вынесение решения по вопросу о компетенции арбитражного суда до тех пор, пока арбитражный суд не вынесет решения по существу дела, поскольку у государственного суда нет достаточно существенных оснований для отступления от этого правила.
В1985 г. в Комиссии ООН по праву международной торговли был разработан в качестве модели национального закона Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже, который применяется к международному торговому арбитражу, при условии соблюдения любого соглашения, действующего между данным государством и любым другим государством или государствами.
Арбитраж является международным, если:
1)коммерческие предприятия сторон арбитражного соглашения в момент его заключения находятся в различных государствах; или
2)одно из мест арбитража или любое место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, вытекающих из торговых отношений, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора, находится за пределами государства, в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия.
В международной практике достаточно часто применяются арбитражные регламенты, разработанные в рамках ООН, среди которых наибольшее распространение получил Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, принятый резолюцией Генеральной Ассамблеи в 1976 г.
139
Если стороны в договоре согласились в письменной форме о том, что споры, относящиеся к этому договору, будут передаваться на рассмотрение в арбитраж согласно Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ, такие споры подлежат разрешению в соответствии с Регламентом с такими изменениями, о которых стороны могут договориться в письменной форме. Исключение из этого правила следующее: в случае, когда какое-либо из его правил противоречит норме применимого к арбитражу закона, от которой стороны не вправе отступать, применяется эта норма закона.
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, по общему мнению, является достаточно профессионально разработанным документом, чем и обусловлена его высокая практическая значимость и применимость.
Вслучае, когда должен быть назначен единоличный арбитр, любая из сторон может предложить другой:
1) кандидатуры одного или нескольких лиц, одно из которых могло бы выступать в качестве единоличного арбитра; и
2) если стороны ранее не договорились о компетентном органе, либо лицах, одно из которых могло бы выступать в качестве компетентного органа.
Если в течение 30 дней после получения одной из сторон предложения о назначении арбитра, стороны не пришли к соглашению о выборе единоличного арбитра, единоличный арбитр назначается компетентным органом, согласованным сторонами. Если компетентный орган не согласован сторонами, либо если согласованный ими компетентный орган отказывается действовать или не назначает арбитра в течение 60 дней после получения просьбы об этом от одной из сторон, любая сторона может просить Генерального секретаря Постоянного третейского суда в Гааге назначить компетентный орган.
Вслучае, когда должны быть назначены три арбитра, каждая сторона назначает по одному арбитру. Назначенные таким образом два арбитра избирают третьего арбитра, который выступает в качестве арбитра — председателя арбитражного суда.
Доказательством гибкости и многовариантности Регламента служит, например, статья 16, посвященная месту проведения арбитражного разбирательства. Если стороны не договорились о месте проведения арбитражного разбирательства, такое место определяется арбитражным судом с учетом обстоятельств арбитражного разбирательства.
Арбитражный суд может определить место проведения арбитражного разбирательства
впределах страны или города, о которых договорились стороны. Он может засушивать свидетелей и проводить заседания для консультаций между арбитрами в любом месте, которое он считает надлежащим, с учетом обстоятельств арбитражного разбирательства.
Арбитражный суд может собраться в любом месте, которое он считает надлежащим, для осмотра товаров, другого имущества или документов. Стороны должны быть заблаговременно уведомлены об этом, с тем чтобы дать им возможность присутствовать при таком осмотре.
В1980 г. ЮНСИТРАЛ разработал также Согласительный регламент, который применяется для согласительного урегулирования споров, возникающих из договорных или иных правоотношений либо в связи с ними, в тех случаях, когда стороны, стремясь к мирному урегулированию их спора, договорились о применении Согласительного регламента ЮНСИТРАЛ. В отличие от арбитражной процедуры, согласительная направлена на поиск решения, устраивающего обе стороны.
Стороны и посредник обязуются, что посредник не будет выступать в качестве арбитра или в качестве представителя или адвоката какой-либо из сторон в любом арбитражном или судебном разбирательстве в отношении спора, являющегося предметом согласительной процедуры. Стороны обязуются также, что они не будут привлекать посредника в качестве свидетеля в ходе такого разбирательства. В то же время, если найти компромисс не представляется возможным, стороны могут обратиться к арбитражному разбирательству.
140