Курс по договорному праву

Условия договора представляют собой согласованные между договаривающимися сторонами до заключения договора и внесенные в текст договора условия, регулирующие отношения и действия сторон в процессе выполнения договора, отражающие взаимные требования, права, обязанности.

Договорные условия принято объединять в определенные группы. Наиболее широкое распространение получили следующие три группы условий.

1. Существенные — условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у его сторон. Согласование существенныхусловий означает, чтодоговор заключен. В свою очередь, при отсутствии согласия хотя бы по одному из таких условий указанная цель не достигнута.

Признаки существенного условия:

для любого договора существенным является условие о его предмете; существенным признается условие, которое на-

звано таковым в законе или в иных правовых актах; условие, которое необходимо для договоров данного вида. Выделение среди существенных условий, которые необходимы для данного вида (типа) договоров, приобретает особое значение, когда речь идет о непоименованных договорах, т.е. таких, которые заведомо отличаются отсутствием для них специального законодательного регулирования, а значит, иустановленияперечняотражающихспецифику этого типа (вида) договоров обязательных условий; существенными являются все необходимые для данного договора условия.

2.Обычные— условия, которые закреплены в договоре в связи с диспозитивностью порождающих их норм. Их отсутствие не влияет на действительность договора. Если их нет, то применяется положение закона.

3.Случайные — условия, не являющиеся необходимыми для всех вообще договоров определенного типа, содержат согласованные сторонами положения, которые иногда не совпадают с диспозитивными нормами закона или обычаями.

Кроме того, выделяются:

предписываемыеусловия— те, которые прямо на-

званы в законе; инициативные условия — те, которые не упоми-

наются в законодательстве, и их включение в соглашение определяется усмотрением сторон; отсылочные условия — те, которые предусматривают, чтопосоответствующемувопросустороныруководствуются названными ими нормативными актами. В ходе исполнения обязательств по договору условия договора могут изменяться по соглашению сторон.

Любой качественный договор должен соответствовать следующим требованиям:

отвечать сущности совершаемой сделки, т.е. в результате его выполнения участники должны достичь поставленной цели; условия заключаемого договора не должны нарушать интересы сторон;

условия договора не должны противоречить закону и иным правовым актам; обязательства контрагента по договору строго обес-

печиваютсямерамигражданско-правовойответствен- ности; слова и выражениядоговора недолжныдопускать

неоднозначного толкования.

Договор состоит из следующих частей.

1. Преамбула (вводная часть):

наименование договора. Точное наименование договора сразу же поясняет, о каких именно правоотношениях идет речь; датуподписаниядоговора, с которой связаны пра-

вильное определение момента его заключения и установление окончания срока действия, а значит, и юридическихпоследствийдоговора. Если стороны подписывают договор в разное время, он считается заключенным с момента подписания его последней стороной; место подписания договора;

наименование сторон; условное обозначение сторон по договору;

точноеуказаниедолжности, фамилии, имени, отчества лица, подписывающего договор, а также наименование документа, из которого следуют его полномочия на подписание договора.

2.Предметдоговора.

3.Права и обязанности сторон.

4.Дополнительные условия договора: срок дей-

ствия договора; способы обеспечения исполнения обязательств; ответственность сторон; основания и порядок досрочного изменения или расторжения договора; условия о конфиденциальности информации по договору; порядок разрешения споров между сторонами по договору.

5.Прочие условия договора:

законодательство, которым регулируются отношения сторон; условия о согласовании связи между сторонами:

лица, полномочные представлять информацию и ре-

шатьвопросы, касающиеся исполнениядоговора (такое указание может быть сделано двумя способами: с персональным указанием полномочноголица или с указаниемдолжности); способысвязи(телефон, факс, электронная почта и т.п. с указанием их номеров и иныхданных); реквизитысторон: наименование, ИНН, адресместа

нахождения, банковские реквизиты; порядок исправлений по тексту договора. В дого-

ворной практике распространен случай, когда готовый проект договора подписывается одной из сторон и передается другой стороне для последующего подписания. В этой ситуации рекомендуется включить в договор условие о том, что все исправления по текстудоговора имеют юридическую силутолько в том случае, если они удовлетворены подписями сторон в каждом отдельном случае; подписи представителей сторон. Каждый экзем-

пляр договора должен быть подписан лицом, указанным в преамбуле, собственноручно.

Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзядопускатьдвусмысленности, нечет-

кости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Еслинепонятно, чтоозначаеттермин, какойсмысл несет словосочетание, фраза, надо выяснить это с привлечением специалистов. Впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку интерпретироватьв свою пользу. Он можетспециально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены (письмо Рос-

комторга от 09.11.1995 № 1-1492/32-21 «О ре-

комендациях по составлениюдоговоров»).

Форма договора — способ выражения внутренней воли вовне, способ волеизъявления и фиксации прав, обязанностей и ответственности сторон договора. Несоблюдение определенной формы договоранепорождаетправиобязанностейсторон, вплоть до признания договора недействительным.

Воля на совершение сделки может быть выражена тремя способами:

1)прямое волеизъявление, которое может иметь устную или письменную форму (простую или нотариальную);

2)конклюдентное волеизъявление, т.е. такое по-

ведение лица, из которого явствует его воля совершить сделку (например, покупка газированного напитка посредством специального автомата);

3)волеизъявление посредством молчания, кото-

рое признается выражением воли совершитьсделку

вслучаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.

Усторон есть право заключить договор по своему усмотрению в любой форме, даже если она не требуется по законудля данного вида.

Договор может составляться в письменной форме путем составления одного документа, подписываемогосторонами. Дляотдельныхвидовдоговоров (договор купли-продажи недвижимости, договор купли-продажи предприятия) законом установлено обязательное требование, что указанные договоры должны заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение этого правила влечет недействительность договора. Возможно заключение

договора путем обмена документами посредством

почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, подписанными стороной, которая их посылает, по факсу.

В устной форме могут заключаться все договоры, за исключением случаев, предусмотренных законом. К таким случаям относятся:

ограничение заключения договора в устной форме по признаку его субъектного состава (недопустимо заключение договора в устной форме между юридическими лицами, между юридическим лицом и гражданами); размер сделки превышает установленный зако-

ном лимит, выраженный в отношении к минимальному размеру оплаты труда.

Для отдельных видов договоров предусмотрена

регистрация в соответствующих органах: договоры,

заключаемые на товарных биржах, регистрируются в расчетных палатах бирж; договоры, объектом которых является недвижимость, подлежат государственной регистрации.

Государственная регистрация договора — допол-

нительный акт признания и подтверждения государством совершения гражданско-правовой сделки. Обязательна государственная регистрация для сде-

лок с недвижимым имуществом — во всех случаях,

а сделки с движимым— только в отношении имущества определенного вида.

Необходимость в государственной регистрации договоров обусловлена экономической важностью их предметов — земли и другого недвижимого имущества. Она призвана обеспечить соблюдение прав приобретателей имущества, третьих лиц и стабильность всего гражданского оборота.

10 Заключениедоговора

Существуют три способа заключения договора.

1. Направление оферты.

Для заключения договора необходимо соблюсти обязательный порядок, установленный законом. Предложение о заключении договора, сделанное конкретному лицу или нескольким конкретным лицам, называется оферта (отлат. offero — предлагаю). Одна сторона направляетдругой стороне предложение заключить договор (оферту), а другая сторона, получив оферту, выражает согласие на его заключение (акцепт, от лат. acceptus — принятый). Оферта

должна отвечать следующим требованиям:

должна быть адресована конкретномулицу; должна бытьдостаточно определенной; должна содержать намерение заключить договор

слицом, которому она адресована;

воферте должны быть отражены все существенные условия договора.

Если отсутствует хотя бы одно из этих условий, это будетне оферта, а влучшем случае вызов на оферту или приглашение делать оферту.

Полученная адресатом оферта не может быть ото-

звана (принцип безотзывности) в течение срока,

установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Оферта считается неполученной, если извещение о ее отзыве поступило раньше или одновременно с самой офертой.

Для заключения договора необходимо акцептование оферты. Акцепт может быть выражен в письменном виде путем фактических и конклю-

дентных действий. Акцепт должен быть полным и безоговорочным, т.е. акцептант заключает договор по условиям, указанным в оферте.

2. Заключение договора в обязательном порядке.

Этот способ представляет собой исключение из общихправил, которые закрепляютавтономию воли сторон при заключении договора.

3. Заключение договора на торгах.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. В торгах должно участвовать более одного участника, иначе торги признаются несостоявшимися. Правила и условия проведения торгов определяются также законодательством о приватизации и банкротстве.

Открытые торги проводятся аукционистом, нанимаемым продавцом. Аукционист оглашает наименование объекта, его характеристику, начальную цену, шаг аукциона. Торги начинаются с определенной цены и заканчиваются, когда после трехкратного объявления очередной цены ни один покупатель не поднялбилет. Победитель—тот, чейномербилетаназван последним. Торги заканчиваются объявлением продажной цены и номера победителя.

Закрытые торги проводятся постоянно действующей тендерной комиссией, утвержденной соответствующим комитетом. По окончании срока приема заявок составляется протокол комиссии о принятых заявках. Вскрытие конвертов и подведение итогов закрытого тендера проводятся в течение трех дней по завершении приема заявок. Победителем объявляется претендент, предложивший наибольшую ценуи наилучший объем и (или) сроки инвестиций в соответствии с критерием, установленным продавцом.

11 Исполнениедоговора

Исполнение договора выражается в совершении или воздержании от совершения действий, которые составляют его предмет.

При оценке исполнения учитывается, было ли совершено действие, а если да, то каким образом. В первом случае речь идет об исполнении как таковом, а во втором— о его надлежащем характере.

Надлежащее исполнение включает в себя ряд элементов.

1. Исполнение обязательства надлежащемулицу.

В этом случае риск исполнения ненадлежащему лицу возлагается на должника, если иное не предусмотрено соглашением сторон или не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Кроме того, у должника имеется право требоватьдокументы, удостоверяющие личность.

2. Исполнение надлежащим лицом.

Обязательство исполняетсядолжником илитретьим лицом, на которое возложена такая обязанность. Однако в силу закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа может быть предусмотрено условие, что обязанность должна быть исполненадолжникомлично. Обязательствоможетбыть исполненотретьимлицомвсвоеминтересе. Приэтом установлены границытакого интереса.

3. Исполнение надлежащим предметом.

Данное требование означает, что предмет исполнения договора по всем своим параметрам должен соответствоватьтребованиям, закрепленным в законе, иных правовых актах и договоре.

4. Исполнение в надлежащий срок.

Нарушением указанного требования может служить как просрочка, так и досрочное исполнение.

Применительно к досрочному исполнению ГК РФ исходит из характера деятельности, опосредованной договором.

Если эта деятельность является предпринимательской, то вступает в силу презумпция запрета такого исполнения. Если же исполняется не предпринимательская деятельность, то презюмируется право должника исполнитьобязательство по своемувыбору: либо в установленный срок, либо досрочно.

5. Исполнение в надлежащем месте.

Место исполнения договорного обязательства может быть прямо указано в законе, ином правовом акте или договоре. В некоторых случаях место исполнения вытекает из существа обязательства или из обычаев делового оборота. В иных случаях применяется ст. 316 ГК РФ, которая определяет общее правило исполнения обязательства (место жительства должника (если должник юридическое лицо — место его нахождения)), а также указывает специальные правила.

Кроме требования надлежащего исполнения обязательства, существует еще и требование реального исполнения обязательств.

Реальное исполнение обязательств, как вытекает из ст. 396 ГК РФ предполагает, что обязательство выполнено в натуре (т.е. осуществлено именно то действие, которое является предметом обязательства, или передана именно та вещь, которая предусмотрена им).