Комментарий к Федеральному закону от 12.08.1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»

г) опротестовывать противоречащие закону нормативные правовые акты органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также постановления и иные решения должностных лиц указанных органов;

д) по фактам выявленных нарушений уголовного законодательства в соответствии с установленными уголовно-процессуальным законом полномочиями выносить мотивированное постановление либо требовать от уполномоченного органа передачи результатов оперативнорозыскной деятельности в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании;

е) вносить представления об устранении нарушений закона, допущенных должностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Уполномоченным прокурорам предписано пресекать нарушения прав и законных интересов физических и юридических лиц при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, принимать своевременные меры к их восстановлению, возмещению причиненного вреда и (при наличии оснований) привлечению виновных должностных лиц к установленной законом ответственности.

При обнаружении пассивности в проведении оперативно-розыскных мероприятий прокурор направляет руководителю органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, либо вышестоящему руководителю указания с установлением срока их исполнения.

Случаи незаконного отказа от выполнения требований уполномоченного прокурора в зависимости от обстоятельств рассматриваются как воспрепятствование его законной деятельности и при наличии оснований принимаются меры для привлечения виновных должностных лиц к предусмотренной законом ответственности.

2. Поскольку часть сведений об оперативно-розыскной деятельности составляет государственную тайну, уполномоченным прокурорам должен оформляться в установленном порядке соответствующий допуск, являющийся формальным основанием для ознакомления с оперативно-служебными документами. Данный порядок закреплен в Инструкции о порядке допуска должностных лиц и граждан РФ к государственной тайне, утвержденной постановлением Правительства РФ от 06.02.2010 г. № 63.

Предмет прокурорского надзора — исполнение органами, осуществляющими оперативнорозыскную деятельность, Конституции РФ, законодательства РФ в целом.

Прокурорский надзор за оперативно-розыскной деятельностью, регламентированный комментируемой статьей, следует отличать от функции прокурора по защите прав и свобод граждан в порядке ст. 5 комментируемого Закона. Предметом прокурорского надзора, предусмотренного настоящей статьей, является «текущая» оперативно-розыскная деятельность, проводимая до возбуждения уголовного дела в рамках проведения проверочных мероприятий, параллельно с производством по делу либо после прекращения уголовного дела, если имеются основания подозревать лицо в причастности к совершению других преступлений.

Проверка законности и обоснованности проведения оперативно-розыскных мероприятий, осуществляемая в порядке ст. 5, имеет место в тех ситуациях, когда виновность лица в совершении преступления не доказана и принято соответствующее процессуальное решение, а оперативно-розыскная деятельность в отношении него полностью прекращена.

Если прокурор располагает обоснованными сведениями об ограничении или нарушении в процессе оперативно-розыскной деятельности прав и законных интересов граждан, обязанность доказывания законности и обоснованности проведения ОРМ возлагается на органы, осуществляющие ОРД. При непредставлении убедительной информации, подтверждающей законность решения и порядка проведения мероприятия, прокурор вправе исходить из

151

доказанности факта нарушения закона и прибегнуть к соответствующим мерам реагирования в отношении виновных должностных лиц.

3.Представление сведений прокурору в отношении лиц, внедренных в организованные преступные группы, оказывающих или оказывавших на конфиденциальной основе содействие органам, осуществляющим ОРД, о штатных негласных сотрудниках этих органов допускается без согласия таких лиц при наличии достаточных оснований для предъявления им обвинения в совершении преступления.

По фактам установленных прокурором нарушений закона, допущенных в ходе оперативнорозыскной деятельности, он может внести представление в адрес органа, осуществлявшего ОРД, по аналогии с порядком внесения представлений, предусмотренным ст. 24 Федерального закона от 17.01.1992 г. № 2202-I «О прокуратуре Российской Федерации».

4.Согласно требованию законодателя исполнению подлежат только законные требования прокурора, т.е. те, которые основываются на нормативных предписаниях комментируемого Закона, Федерального закона от 17.01.1992 г. № 2202-I «О прокуратуре Российской Федерации» и иных федеральных законах. Однако, круг законных требований прокурора, ограничен требованиями, вытекающими из его полномочиями по надзору за ОРД. Следовательно, неисполнение всех иных, хотя и законных требований прокурора, но не связанных с предметом надзора за ОРД, для исполнителя никакой ответственности не влечет.

Статья 22. Ведомственный контроль

Руководители органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, несут персональную ответственность за соблюдение законности при организации и проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Комментарий к ст. 22

1. Ведомственный контроль за оперативно-розыскной деятельностью организуют руководители органов, осуществляющих ОРД и иные должностные лица на основании комментируемого Закона и ведомственных подзаконных нормативно-правовых актов.

Руководителем органа, осуществляющего ОРД, является должностное лицо, которое уполномочено в соответствии с законом и (или) ведомственным подзаконным нормативноправовым актом на соответствующую управленческую должность и которое организует работу по осуществлению ОРД и контролирует ее исполнение, а также несет персональную ответственность за качество исполнения.

В контексте комментируемой статьи ответственность следует понимать в двух аспектах: в качестве последствия за неисполнение или ненадлежащее исполнение руководителем возложенных на него законом обязанностей и как специфическую юридическую обязанность.

Первый вид ответственности означает, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей руководитель будет привлечен к дисциплинарной или к иной ответственности.

Второй вид ответственности — это понимание социальной и государственной значимости своих действий и надлежащее их исполнение.

152

2.Руководители органов, осуществляющих ОРД, реализуют контроль за организацией этой деятельности в целях принятия исчерпывающих мер по выявлению, предупреждению, пресечению

ираскрытию преступлений, розыску скрывшихся преступников и лиц, пропавших без вести, а также по соблюдению прав и законных интересов граждан, недопустимости нарушений установленного порядка проведения оперативно-розыскных мероприятий, осуществляют контроль за правомерностью и надлежащим санкционированием использования технических средств. Они обеспечивают конспирацию в оперативно-розыскной деятельности, соблюдение режима секретности в делопроизводстве, защищенность системы оперативного учета от возможности утечки оперативной информации, а также осуществляют контроль за порядком ведения дел оперативного учета (см. комментарий к ст. 10), рациональным и эффективным расходованием финансовых средств, выделяемых на ОРД (см. комментарий к ст. 19).

В целях контроля руководители изучают материалы, полученные в результате выполнения ОРМ, иные документы, имеющие отношение к ОРД, и принимают по ним решения. Дают указания о дальнейшей работе по осуществлению оперативной проверки; разрешения о заведении дел оперативного учета, контролируют сроки ведения и проверяют обоснованность их прекращения; составляют мотивированные постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ч. 1 ст. 9 комментируемого Закона; участвуют в планировании ОРМ; заслушивают исполнителей; назначают проведение служебных проверок; рассматривают жалобы и заявления граждан.

Ведомственный контроль организуется руководителями либо иными должностными лицами, наделенными контролирующими и инспектирующими функциями. Руководители могут осуществлять контроль за оперативно-розыскными мероприятиями и путем личного участия в них.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 комментируемого Закона оперативно-розыскные мероприятия, затрагивающие конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища, могут проводиться лишь на основании судебного решения,

ипо мотивированному постановлению одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД.

3.Должностные лица органов, осуществляющих ОРД в соответствии с ч. 3 ст. 16 комментируемого Закона при проведении оперативно-розыскных мероприятий подчиняются только непосредственному и прямому начальнику. При получении приказа или указания, противоречащего закону, они обязаны руководствоваться законом, а если имеются основания полагать, что в результате исполнения приказа или указания может или могло быть совершено преступление, сообщать об этом вышестоящему начальнику или прокурору. Таким образом, контролю подвержены не только исполнители — «рядовые» должностные лица, но и руководители, дающие приказы и указания.

4.При установлении фактов нарушения законности, правил конспирации, допущенных в ходе оперативно-розыскной деятельности, разглашения сведений, составляющих государственную или служебную тайну, руководитель обязан назначить служебную проверку и по ее результатам принять соответствующие меры, а в случае нарушения законности — информировать прокурора, осуществляющего надзор за ОРД.

153

Руководители и исполнители, принявшие необоснованные решения и допустившие неправомерное осуществление оперативно-розыскных мероприятий, несут персональную ответственность. Так, согласно Федеральному закону от 07.02.2011 г. № 3-ФЗ «О полиции» сотрудник полиции независимо от замещаемой должности несет ответственность за свои действия (бездействие) и за отдаваемые приказы и распоряжения. За противоправные действия (бездействие) сотрудник полиции несет ответственность, установленную федеральным законом.

Вред, причиненный гражданам и организациям противоправными действиями (бездействием) сотрудника полиции при выполнении им служебных обязанностей, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством (см. ст. 1070 ГК РФ).

За ущерб, причиненный федеральному органу исполнительной власти в сфере внутренних дел, территориальному органу, подразделению полиции либо организации, входящей в систему указанного федерального органа, сотрудник полиции несет материальную ответственность в соответствии с трудовым законодательством РФ.

Статья 23. Вступление в силу настоящего Федерального закона

Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования.

Признать утратившим силу со дня введения в действие настоящего Федерального закона Закон Российской Федерации "Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 17, ст. 892; N 33, ст. 1912).

Предложить Президенту Российской Федерации и поручить Правительству Российской Федерации привести их нормативные правовые акты в соответствие с настоящим Федеральным законом.

Комментарий к ст. 23

На территории РФ применяются только те федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания, которые официально опубликованы.

Всоответствии с Федеральным законом от 14.06.1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования

ивступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания», федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу (см. ст. 6).

Официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете», «Собрании законодательства Российской Федерации» или первое размещение (опубликование) на «Официальном интернет-портале правовой информации» (www.pravo.gov.ru).

Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 18.08.1995 г., в Собрании законодательства РФ от 14.08.1995 г., N 33, ст. 3349, следовательно, Федеральный закон вступил в силу со дня его опубликования в Собрании законодательства РФ 14.08.1995 г.

154

«Собрание законодательства Российской Федерации» является официальным периодическим изданием, в котором публикуются федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания, указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ, решения Конституционного Суда РФ о толковании Конституции РФ и о соответствии Конституции РФ законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ или отдельных положений перечисленных актов (см. ст. 7).

Действие норм Закона во времени имеет важное практическое значение. Характер и содержание проводимых в РФ оперативно-розыскных мероприятий определяются нормами, действующими во время совершения конкретных ОРМ и принятия соответствующих решений.

_____________________________

*(1) Следует отметить, что законом могут быть предусмотрены случаи возмещения вреда и при отсутствии вины причинителя вреда, см., например, ст. 1064 ГК РФ.

*(2) Безлепкин Б.Т. Краткое пособие для следователя и дознавателя. М.: Проспект, 2011. С. 16.

155