Информационное обеспечение внешнеэкономической деятельности. Учебно-методический комплекс
.pdf
Практикум
говли ценными бумагами, выпущенными за пределами юрис- дикции ЕС. Будет ли удобен процесс подтверждения рейтин- га, или КРА предпочтут создавать свои отделения в европей- ских юрисдикциях, должен показать мониторинг исполнения Правил.
Пока считают, что, несмотря на целесообразность реги- страции неевропейских агентств в одной из юрисдикций ЕС, этот процесс так же обременителен, как и создание в ЕС до- черней компании. В связи с чем полагают сомнительным ши- рокое распространение этого способа. При выборе варианта действий следует оценивать, имеется ли в юрисдикции, где действует претендующее КРА, законодательство, аналогичное Правилам.
Что касается ценных бумаг, эмитированных компания- ми из-за пределов ЕС, в странах, не имеющих регулирования, адекватного Правилам, то, по всей вероятности, они не будут привлекательны для инвесторов в ЕС при отсутствии рейтин- гов, выпущенных или подтвержденных на территории ЕС1.
В связи с этим можно предположить, что регистрация российских рейтинговых агентств или признание их рейтин- гов в ЕС в свете упомянутых требований представляется пока отдаленной перспективой, поскольку Правила ЕС не призна- ны в России, а российские рейтинговые агентства не призна- ны ни в ЕС, ни в США. Пока на территории Российской Фе- дерации полновластно действуют агентства «большой трой- ки». Правовой основой их деятельности являются контракты с российскими эмитентами на присвоение рейтингов, в том числе с Минфином России на присвоение суверенного рей- тинга Российской Федерации и рейтинга ее долговым обяза- тельствам.
Следует сказать, что в Европе имеются сторонники сни- жения зависимости от рейтинговых агентств и даже отказа от их услуг в некоторых сегментах рынка. Так, Европейскому центральному банку (ЕЦБ) предлагается разработать собст-
1 The EU Rating Agency Regulation. Op. cit.
131
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
венную систему присвоения суверенных кредитных рейтин- гов странам еврозоны. Подобная инициатива продиктована желанием Европейского центрального банка (ЕЦБ) упростить доступ стран еврозоны, в частности Греции, к источникам финансирования1. Так, осенью 2008 г., в момент обострения финансового кризиса, ЕЦБ временно ослабил требования к кредитному рейтингу эмитента облигаций: если ранее эми- тент должен был иметь рейтинг в зоне «A» хотя бы одного из трех крупнейших КРА, то с осени 2008 г. по конец 2010 г. эми- тенту достаточно иметь рейтинг в зоне «B» хотя бы одного КРА2.
Кроме того, например, член совет ЕЦБ, глава Банка Ав- стрии Э. Новотны полагает, что центробанки вообще намного лучше могут оценить экономическое состояние государств3.
Европейское правовое регулирование кредитно- рейтинговых агентств является более жестким, устанавливает многосторонний и плотный контроль за КРА, а также перио- дическую детализированную отчетность. Это является еще одним свидетельством склонения европейских законодателей в сторону писаного регулирования, частичного отхода от принципа добровольного исполнения международных стан- дартов и саморегулирования.
Тема реформы регулирования, ставшая в Европе и в ми- ре весьма актуальной в период кризиса, пока не утрачивает своей актуальности, поскольку не все в Евросоюзе согласны с усилением и детализацией правового регулирования финан- сового сектора в ущерб прежним либеральным подходам.
Европейское законодательство, касающееся рейтинговых агентств, является частью системы международного финансо- во-правового регулирования, включающей также общепри- знанный Кодекс IOSCO, финансовое законодательство США (в силу его экстратерриториального действия), а также регу-
1Коммерсант. 2010. 4 марта.
2Там же.
3Время новостей. 2010. 4 марта.
132
Практикум
лирование иных секторов и институтов мировых финансовых отношений - банковской, страховой и инвестиционной дея- тельности, суверенных фондов благосостояния, хедж-фондов, офшорных зон, суверенных долгов и др.
Однако степень интегрированности международного финансово-правового регулирования пока недостаточна и за- висит от скоординированности и направленности усилий конкретных государств, союзов и международных регулято- ров - США, Великобритании, Германии, Евросоюза, Форума финансовой стабильности (ФСФ), Группы 20, МВФ, ВБ, ОЭСР, ИОСКО, Базельского комитета по банковскому надзору и др. От их общих усилий будет зависеть облик современной по- сткризисной глобальной финансовой архитектуры и ее пра- вовой основы.
Правила ЕС N 1060/2009 Европейского парламента и Совета министров от 16 сентября 2009 г.
о кредитных рейтинговых агентствах1
Преамбула
Преамбула состоит из 75 пунктов, в которых указано следующее. Правила направлены на обеспечение соблюдения кредитными рейтинговыми агентствами принципов целост- ности, прозрачности, ответственности и надлежащего корпо- ративного управления в целях гарантирования независимых, объективных и качественных рейтингов (п. 1).
Правила не применяются к рейтингам центральных банков (п. 2).
Правила не применяются к индивидуальным рейтингам
(п. 19).
Рекомендации, оценки и исследования в инвестицион- ной сфере, касающиеся стоимости финансовых инструмен- тов, не подпадают под действие Правил (п. 20).
1 Выдержки из документа приводятся в переводе автора.
133
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
Правила не отменяют действие процедур, установлен- ных для признания Институтов внешних кредитных оценок (ECAI) Директивой 2006/48/ЕС. ECAI, уже признанные в Ев- росоюзе, подлежат регистрации в порядке, установленном Правилами (п. 44).
КРА, зарегистрированные в стране - члене ЕС, имеют право присваивать рейтинги на всей территории ЕС, поэтому процедура регистрации КРА должна быть единой (п. 45).
Единым пунктом приема документов для регистрации считается CESR (п. 46).
Страны - члены ЕС устанавливают меры наказания за нарушение Правил (п. 66). Споры, связанные с применением мер наказания, рассматриваются на местах в соответствии с гражданским законодательством (п. 69).
Раздел 1. Предмет Правил, применение и определения
(ст. ст. 1-5)
Предметом Правил является единый регуляционный подход в целях укрепления целостности, прозрачности, ответ- ственности, надлежащего управления и надежности кредит- ных рейтинговых агентств для обеспечения стабильности на внутренних рынках и защиты инвесторов (ст. 1).
Правила распространяются на кредитные рейтинги (КР), присвоенные КРА, зарегистрированными в ЕС, и кото- рые распространяются публично или по подписке.
Правила не распространяются на КР, заказанные в ин- дивидуальном порядке, предназначенные только для зака- завшего их лица и не предназначенные для публичного рас- пространения или по подписке, а также рейтинги централь- ных банков (ст. 2).
Кредитное рейтинговое агентство - это юридическое ли- цо, деятельность которого включает выпуск кредитных рей- тингов на профессиональной основе (ст. 3).
Кредитный рейтинг - это мнение о кредитоспособности организации, вероятности выплаты долга или финансового обя-
134
Практикум
зательства, долговой бумаги, привилегированной акции или иного финансового инструмента, или (надежности) эмитента такого долга или финансового обязательства, долговой бумаги, привилегированной акции или иного финансового инструмен- та, высказываемое с использованием созданной и описанной ие- рархической системы категорий рейтингов(ст. 3).
Категория рейтинга - специальный символ, буквенный или цифровой, сопровождаемый идентификационными ха- рактеристиками, показывающими соответствующую степень риска, и применяемый для демонстрации разницы в рисках между различными компаниями, эмитентами или финансо- выми инструментами и иными активами (ст. 3).
Кредитные организации и иные аналогичные финансо- вые институты, включая UCIT-фонды1, страховые и перестра- ховочные обязательства, могут использовать КР для целей ре- гулирования (например, в соответствии с Директивой о капи- тальных требованиях), только если КР выпущен КРА, нахо- дящимся на территории ЕС или зарегистрированным, как это установлено ниже (ст. 4).
Если КР выпущен в третьей стране, такой КР может быть подтвержден КРА, зарегистрированным, как это установлено Правилами, и в этом случае он будет обращаться наравне с КР, выпущенным зарегистрированным КРА (ст. 5).
Подтверждающее КРА тем самым показывает, что оно или иное КРА из той же группы полностью или частично признает эту деятельность по выпуску кредитного рейтинга, и может на постоянной основе доказать, что КРА из третьей страны соответствует тем же требованиям, что установлены Правилом в отношении независимости КРА, конфликта ин- тересов, аналитиков, методологии и раскрытия информации.
Иные требования в отношении такого подтверждения включают:
1 UCIT, undertakings for collective investment in transferable securities (англ.) - вложения коллективных инвесторов в конвертируемые цен- ные бумаги.
135
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
каждое КРА обеспечивает представление по запросу своего компетентного органа всю необходимую информацию, касающуюся соблюдения Правил;
необходимо наличие объективной причины выпуска КР в третьей стране;
КРА, выпустившее КР в третьей стране, должно быть авторизовано или зарегистрировано в этой третьей стране;
КРА может доказать, что режим регулирования в третьей стране запрещает вмешательство компетентных вла- стей в содержание рейтинга и методологию, за исключением тех случаев, когда Еврокомиссия признает, что правовая и надзорная система этой третьей страны эквивалента системе, установленной Правилами;
имеется соответствующее соглашение о сотрудниче- стве между компетентными властями принимающей страны (где находится подтверждающее КРА) и компетентными ор- ганами страны, где зарегистрировано КРА, рейтинг которой признается, включая обмен информацией и сотрудничество в области надзора.
Подтверждение не может быть дано КРА с целью обойти требования Правил. КРА, подтвердившее КР из третьей стра- ны, несет полную ответственность за этот КР и выполнение условий, предусмотренных им.
В отношении КР организаций, созданных за пределами ЕС, или ценных бумаг, эмитированных вне юрисдикции ЕС: этот КР может быть использован в ЕС без подтверждения в случае, если:
соответствующее КРА авторизовано или зарегистри- ровано или поднадзорно в этой третьей стране;
Еврокомиссия признала, что правила и надзорный режим в этой стране эквивалентны тому, что установлено Правилами;
имеется соответствующее соглашение о сотрудниче- стве, как упоминалось выше;
КР не имеют системного значения для финансовой стабильности или целостности финансового рынка одного или нескольких стран - членов ЕС;
136
Практикум
КРА сертифицировано, как предписано ниже (ст. 5). В отношении определения эквивалентности правового и
надзорного режима режиму, установленному Правилами, Ко- миссия готовит соответствующий доклад о режиме регулиро- вания в третьей стране в течение года со дня вступления Пра- вил в силу (ст. 5).
Правовой и надзорный режим в третьей стране может быть признан эквивалентным Правилам, если он отвечает следующим требованиям:
КРА в третьей стране подлежат авторизации или реги- страции инаходятсяпод постоянным контролем инадзором;
КРА подчиняются правилам, аналогичным Правилам, включая те, что касаются независимости, конфликта интере- сов, аналитиков, методологии, распространения информа- ции, организационных и управленческих требований;
режим регулирования в третьей стране запрещает компетентным властям вмешиваться в содержание КР и мето- дологию.
Если КРА извне ЕС желает зарегистрироваться, ему сле- дует обратиться в CESR.
Процесс регистрации идентичен тому, который уста- новлен Правилами, и предусматривает создание надзорной коллегии в компетентном органе из любых стран-участниц, выразивших желание участвовать. Коллегия вправе исклю- чить КРА из-под действия некоторых организационных тре- бований Правил или от физического присутствия в зависимо- сти от характера, размеров и степени сложности их бизнеса, а также характера и распространенности его рейтингов и влия- ния этих рейтингов на финансовую стабильность или целост- ность финансовых рынков любой из стран-членов.
Проспект эмитента, выпускаемый в соответствии с Ди- рективой о проспектах, должен содержать информацию о том, выпускались ли какие-либо рейтинги КРА, зарегистри- рованным в соответствии с Правилами.
137
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
Раздел 2. Выпуск кредитных рейтингов (ст. ст. 6 - 13)
Независимость КРА и предупреждение конфликта интересов (ст. 6, прил. I, секции A, B, C).
КРА обязаны предпринять все необходимые меры, с тем чтобы отделить процесс присвоения рейтингов от процесса управления бизнесом.
КРА обязаны иметь в своей структуре административное или надзорное подразделение, ответственное за недопущение деятельности по присвоению рейтингов с иной политической или экономической деятельностью с присущими им ограни- чениями или соображениями; а также за то, чтобы конфликт интересов был точно идентифицирован, находился под кон- тролем и раскрыт публично. По меньшей мере треть этого подразделения, численность которого должна быть не менее двух человек, должны быть независимыми лицами, не задей- ствованными в процессе рейтингования.
КРА должны раскрыть конфликт интересов полным, своевременным, ясным, четким, конкретным и рельефным образом, фиксировать все угрозы независимости КРА или его работников и одновременно принимать меры по устранению этих угроз.
КРА не имеют права консультировать организации, кото- рым они присваивают рейтинги, или связанные с ними компа- нии, хотя они могут заниматься вспомогательными видами дея- тельноститипа прогнозированиярынка илианализа цен.
В отношении рейтингования структурированных финан- совых инструментов: КРА должны обеспечивать, чтобы его ана- литики или иной персонал, занятый в процессе рейтингования, не предоставлял формально или неформально рекомендаций по схеме или замыслусоответствующей ценной бумаги.
Полагают, что эта норма окажет воздействие на процесс, происходящий между эренджером1 и КРА по определению
1 Эренджер (от англ. «Arranger») - организатор сделки, соглашения, в частности по структурированию финансовых продуктов.
138
Практикум
категории рейтинга, подходящего для соответствующего про- дукта. Если продукту требуется особый рейтинг, то задача эренджера будет более трудной в случае отсутствия ориенти- ров в виде рекомендаций КРА по части того, что следует из- менить, чтобы получить необходимый рейтинг.
Рабочая группа SIFMA высказалась, что процесс, проис- ходящий между эмитентом, эренджером, андеррайтером и КРА при рейтинговании продукта, это есть «основная дея- тельность», а не «вспомогательная» типа консультирования. Но на практике КРА следует очень внимательно подходить к диалогу с эренджером структурированного продукта, чтобы не быть обвиненным в нечестности1.
Аналитики, работники и иные лица, участвующие в выпускекредитныхрейтингов(ст. 7, секция C приложения1).
КРА должны вести адекватный учет своей деятельности по присвоению рейтингов, включая данные об аналитиках и лицах, занятых утверждением рейтингов и гонораров.
Эти лица не могут быть привлечены к присвоению рей- тингов организациям, в которых они владеют финансовыми инструментами, эмитированными этими организациями или связанными с ней организациями, и не вправе требовать или получать деньги, подарки или иные привилегии от лиц, с ко- торыми КРА ведет дела.
КРА должны обеспечивать, чтобы ведущие аналитики агентства не были задействованы в рейтинговании одних и тех же компаний или связанных с ними лиц более 4 лет. Для простых аналитиков это срок равен 5 годам, для иных лиц, за- действованных в процессе рейтингования, - 7 лет.
Кроме того, в КРА должен быть предусмотрен механизм ротации между аналитиками и иными лицами, задействован- ными в процессе рейтингования, на индивидуальной основе.
Методики, модели и ключевые допущения (ст. 8).
КРА должны раскрывать методики, модели и ключевые допущения (assumptions), которые они используют в процессе
1 The EU Rating Agency Regulation. Op. cit.
139
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
рейтингования, чтобы участники рынка могли оценить вер- ность этих методик, убедиться в правильности рейтинга, при- своенного агентством, и поддерживатьрыночнуюдисциплину.
Методы и рейтинги должны актуализироваться и пере- сматриваться.
Если КРА меняет свою методику, оно должно сразу со- общить, какие рейтинги будут затронуты, и быстро произве- сти ререйтинг, сохранив актуальность рейтингов и их чут- кость к изменениям финансовых условий.
Аутсорсинг (ст. 9).
Любой аутсорсинг основных функций КРА должен быть произведен так, чтобы не нанести материального ущерба ка- честву внутреннего контроля КРА и возможности компетент- ных властей надзирать за исполнением КРА своих функций.
КРА обязаны публиковать все рейтинги, а также реше- ния об отказе от присвоения рейтинга с указанием причин.
Раскрытие и представление рейтингов, общее и пе- риодическое раскрытие информации (ст. ст. 10 - 13, секции B, D, E приложения 1).
КРА обязаны раскрывать информацию о возникшем или потенциальном конфликте интересов; списке вспомогательных услуг; политике в отношении опубликования рейтингов и свя- занной с ними информации; методиках, описании моделей (бизнеса. - В.К.) и ключевых допущений; об изменениях в систе- ме, ресурсах и процедурах, внутреннем кодексе поведения.
КРА обязаны периодически раскрывать: каждые 6 меся- цев - информацию о дефолтах (дефолтных рейтингах) с раз- бивкой по регионам мира, где произошли дефолты; ежегодно - список 20 крупнейших клиентов с указанием доходов, полу- ченных от них.
КРА обязаны полностью раскрывать информацию о рейтингах, кроме тех, которые распространяются по подпис- ке, с тем чтобы инвесторы могли различить структурирован- ные финансовые продукты от традиционных. При этом в обо- значении СФП (структурированных финансовых продуктов) может быть добавлен дополнительный символ или сообщена
140