Информационное обеспечение внешнеэкономической деятельности. Учебно-методический комплекс
.pdf
Практикум
Рабочая группа SIFMA призвала законодателей, регуля- торов и правоприменяющие организации более тесно со- трудничать и координировать свои усилия по решению про- блем, связанных с деятельностью КРА, в частности избегать «контрпродуктивных, разъединяющих, неуместных нападок на процесс усовершенствования».
Рабочая группа также рекомендовала создать глобаль- ную консультационную комиссию при SIFMA из участников рейтинговой индустрии для дачи консультаций и рекоменда- ций регуляторам и законодателям по вопросам рейтингов.
Пятого сентября 2008 г. рабочая группа SIFMA заявила, что проекты Еврокомиссии носят предписывающий характер, ставя жесткие правила выше принципов. По мнению специа- листов SIFMA, недоверие к Кодексу IOSCO преувеличено, а предложения ЕС не есть результат скоординированного меж- дународного подхода. Особо была выражена озабоченность по поводу экстратерриториального действия правил, а также права соответствующих властей вмешиваться в процесс при- нятия решений КРА. Кроме того, введение правил может по- влечь дестабилизацию рынка и увеличить барьеры для входа на рынок1.
Еще три европейские организации: ESF, EFAMA и IMA-11 декабря 2008 г. опубликовали Руководящие принципы, подле- жащие применению при реализации широкого спектра сделок секьюритизации и иных сделок по структурированию2. Они бы- ли разработаны с точки зрения бизнеса управления активами и касались главным образом такого аспекта поведения инвесторов, как излишнеедоверие ккредитнымрейтингам.
ESF European Securitization Forum, EFAMA European Fund and Asset Management Association, IMA the Investment Management Association.
1Mode of access: http:// www.sifma.org/ europe/ docs/ Response-EU- CRA-Consultation.pdf.
2ESF/EFAMA/IMA Guidelines. Mode of access: http:// www.investmentuk.org/ press/ 2008/ 20081211-01.pdf.
121
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
ВРуководящих принципах подчеркивается, что управ- ляющие активами:
–должны выполнять свои обязанности профессиональ- но и в интересах своих клиентов, включая «дью дилидженс» инвестиций и приобретаемых активов, а также учитывать, что КРА не могут заменить полноценный анализ, который им предписано делать;
–понимать ограниченность любого рейтинга и степень риска, связанного с ним. Кредитный рейтинг не может заме- нить соответствующий анализ рисков и управление со сторо- ны инвесторов. Управляющий активами обязан понимать ме- тодики и компетенцию соответствующего КРА;
–принимать меры в отношении функций и полномо- чий, которые выявили свою дефектность;
–периодически оценивать адекватность и эффектив- ность своих действий Руководящим принципам.
ВСША первоначальный проект директивы ЕС подвергли критике под предлогом, что его принятие приведет к «экстра- территориальным эффектам» и повлияет на деятельность аме- риканскихКРА Standard&Poor's иMoody's запределамиЕС1.
Дж. Дженнингс-Меас (J. Jennings-Mares) из Morrison and Foerster, выступая 29 апреля 2009 г. на форуме по финансово- му регулированию и рынкам капитала, организованном жур-
налом International Financial Law Review, отметила, что при-
нятие «предписывающей» директивы Евросоюза лишь за- труднит координацию глобального регулирования и сделает выработку единого подхода более проблематичной: чем более детальным будет регулирование ЕС, тем больше проблем бу- дет на практике и тем сложнее будет гармонизировать евро- пейскую регулирующую систему с американской2.
По мнению Дж. Дженнингс-Меас, директива ЕС содер- жит слишком строгие предписания и процедуры, подлежа-
1Время новостей. М., 2009. 5 марта.
2Fournier E. Rating agency rules hamper global coordination // International Financial Law Review. 2009. 1 May.
122
Практикум
щие соблюдению всеми иностранными КРА, которые желают работать на территории ЕС, и авторизация агентств не будет осуществлена до тех пор, пока они не будут соответствовать «драконовскому регулированию ЕС». В США регулирование КРА, обсуждаемое с 2006 г., имело иной, отличный от Европы фокус: здесь центральное место было уделено выяснению, как КРА удостоверяются в качестве активов, лежащих в подоснове финансового продукта, а также доступу к информации между КРА, услуги которых оплачены эмитентами, и услугами их неоплачиваемых контрагентов.
Свободный доступ к информации позволил бы ней- тральным КРА присваивать добровольные (неоплачиваемые) рейтинги финансовым продуктам, однако в этом случае у КРА не остается мотивов для беспокойства, кроме как «из доброты сердечной».
Дж. Дженнингс-Меас заявила, что предписывающий ха- рактер европейской директивы вносит неопределенность в вопрос о сочетаемости американской и европейской систем1.
Эксперты полагают, что основной причиной критиче- ского отношения к проекту Еврокомиссии является то, что усиление регулирования приведет к повышению барьеров для входа на рынок, а тесная привязка агентств к механизмам регулирования сделает их практически непотопляемыми2.
Однако мнение американских критиков, исповедующих либеральный подход к регулированию, а также ряда европей- ских экспертных организаций не повлияло существенным об- разом на позиции европейских законодателей, настроенных на более строгое и юридически обязывающее регулирование.
Своей инициативой Еврокомиссия стремилась, чтобы рейтинги, используемые в ЕС, были независимыми, объектив- ными и высшего качества. В странах - членах ЕС должна оди-
1Fournier E. Op. cit.
2EU and US Developments in the Regulation of Credit Rating Agencies // Financial Institution Advisory. Sherman & Sterling LLP, 2009. February 19. Mode of access: http://www.shearman.com.
123
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
наково применяться общая правовая платформа, что усилит внутренний рынок финансовых услуг и обеспечит одинако- вый уровень защиты инвесторов по всему Евросоюзу1.
Как отмечают, Правила имеют прямое действие в каж- дой из стран-членов, что позволяет ссылаться на них и требо- вать исполнения через суд в соответствии со ст. 249 Римского договора 1957 г.2.
Двенадцатого ноября 2008 г. Еврокомиссия внесла в Ев- ропарламент и Совет министров доработанный проект Пра- вил регулирования кредитных рейтинговых агентств (Regulation) в виде законопроекта (проекта директивы)3.
Еврокомиссар по внутренним рынкам Чарли Маккриви (Charlie McCreevy), выдвинувший законопроект, заявил, что агентства не смогли «учуять гниль» в секьюритизированных продуктах, которые затем полностью обесценились из-за бан- кротства американских ипотечных компаний. Следует отме- тить, что еще в июне 2008 г. Ч. Маккриви негативно оценил пересмотренный Кодекс IOSCO, назвав его «беззубым чудом» и высказав сомнение в возможности его эффективного во- площения4.
В проекте Еврокомиссия обратила внимание, что Пра- вила направлены на устранение проблем, связанных с дея- тельностью КРА, а также заявила, что кризис выявил слабость методов и моделей, применяемых КРА, в частности потому, что КРА действуют на олигополическом рынке, снижающем мотивацию к конкуренции и повышению качества услуг.
1New EU Rules on Issuing Credit Ratings. Citizen' summary. Mode of access: http:// ec.europa.eu/ internal_market/ securities/ docs/ agencies/ cs_en.pdf
2EU and US Developments. Op. cit.
3Mode of access: http:// ec.europa.eu/ internal_markets/ securuties/ agencies/ index_en.htm.
4The EU Rating Agency Regulation // Morrison Foerster News Bulletin. 2009. 28 April. Mode of access: http:// www.mofo.com/ news/ updates/ files/ 090428EURatingAgency.pdf
124
Практикум
Комиссия признала, что Кодекс IOSCO является миро- вой бенч-маркой, однако некоторые правила IOSCO явля- ются абстрактными и общими и нуждаются в уточнении и консолидации, чтобы сделать их более простыми для ис- пользования и более эффективными, а кроме того, Кодекс не предусматривает механизма обязывания к его примене- нию.
По мнению наблюдателей, несмотря на учет некоторых критических пожеланий, проект сохранил чересчур предпи- сывающий характер (особенно в отношении корпоративного управления) и недостаточно согласуется с иными мировыми инициативами в отношении КРА1.
Европейский центральный банк (ЕЦБ) приветствовал проект Правил, но обратил внимание, что некоторые нормы проекта не ясны, например «использование рейтингов для целей регулирования»2.
Рейтинговое агентство Standard & Poor's также привет- ствовало требование о большей прозрачности и подотчет- ности КРА, но призвало к однообразному применению Правил в рамках ЕС. Создание надзорных коллегий регуля- торов для рассмотрения практики регистрации КРА и иных вопросов направлено на обеспечение более тесной коорди- нации, обмена информацией и единых подходов европей- ских регуляторов, и этот момент должен оказать позитивное влияние на другие аспекты финансового регулирования в будущем.
По мнению агентства, определенные опасения сущест- вуют в том плане, что, несмотря на запрет регуляторам вме- шиваться в процесс рейтингования, у них остается возмож- ность оказать «политическое» давление на КРА. Так, регуля- торы имеют право временно налагать запрет на деятельность по присвоению рейтингов. Окончательная версия Правил частично смягчает эту проблему, предписывая национально-
1Ibid.
2Ibid.
125
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
му регулятору согласовывать свое решение с соответствующей надзорной коллегией, но окончательное решение все равно остается за национальными властями1.
Специалисты агентства также считают, что после вве- дения европейских правил сложится ситуация, когда регуля- торы других стран мира будут контролировать соответствие деятельности Standard & Poor's Кодексу IOSCO, а в Европе европейские регуляторы будут проверять на соответствие новым «специфическим» европейским стандартам2. По мне- нию агентства, существующий в мире «добровольный под- ход» к регулированию КРА, предложенный IOSCO, является самым оптимальным3.
По результатам проведенных переговоров и консульта- ций в Европарламенте и Совете министров Правила были приняты 23 апреля 2009 г., утверждены Европарламентом и Советом министров 16 сентября 2009 г.4, опубликованы в Официальном вестнике ЕС (Official Journal of European Union)
от 17 ноября 2009 г.
Правила вступили в силу на 20-й день с даты публика- ции в Официальном вестнике ЕС, т.е. с 7 декабря 2009 г.
Правила состоят из 41 статьи и содержат следующие по- зиции:
1Joint response of A.M. Best Company, Inc., DBRS Limited, Fitch Inc., Moody's Investors Service, Inc., and Standard & Poor's Rating Services to the IOSCO Technical Committee Consultation Report on the Role of Credit Rating Agencies in Structured Finance Markets, April 2008. Mode of access: http://www.cesr-eu.org/ data/ document/ Participating_ Credit_ Rating_ Agencies_ Industry_ Response_ to_ CESR_ 31_Mar_08.pdf.
2Mode of access: http://www.emii.com.
3Ibid.
4Regulation (EC) N 1060/2009 of the European Parliament and of the Council of 16 September 2009 on credit rating agencies. Official Journal of the European Union. Vol. 52. 17 November 2009. Mode of access: http:// 192.168.128.64:1812/ servlet/ com. trend. iwss. user. servlet. sendfile?downloadfile= IRES427304768278364096- -1915749456- 14537; http:// www.cesr-eu.org/ data/ document/ L_302_1.pdf.
126
Практикум
–механизм регистрации и контроля за КРА, во избежа- ние Forum shoping1 между юрисдикциями Евросоюза;
–действие рейтингов КРА, зарегистрированных со- гласно Правилам, и действие рейтингов незарегистриро- ванных КРА;
–нормы, устанавливающие независимость КРА и на- правленные на избежание конфликта интересов в процессе разработки рейтинга или по крайней мере адекватное урегу- лирование такого конфликта;
–прозрачность рейтингов через обязательство КРА по раскрытию информации;
–установление организационных и управленческих требований.
Кроме того, новые Правила включили следующие тре- бования2:
- КРА не вправе оказывать консультационные услуги3;
–кредитные рейтинги не могут быть составлены при от- сутствии уверенности в надлежащем качестве представленной информации;
–КРА обязаны раскрыть модели, методики и основные допущения, на которых основан рейтинг;
–КРА обязаны дифференцировать рейтинги более сложных финансовых продуктов при помощи специальных символов;
–КРА обязаны публиковать ежегодный отчет о прозрач-
ности;
–КРА обязаны ввести у себя новую функцию - анализ качества рейтингов;
1Forum shoping - использование рыночнойконъюнктуры в своих целях путем выбора организации, оказывающей услуги за самую низкую це- ну, илиюрисдикции, имеющейсамоемягкоерегулирование, ит.д.
2Mode of access: http:// ec.europa.eu/ internal_ market/ securities/ agencies/ index_en.htm.
3В тексте называются advisory services. В англоговорящих странах эти услуги отличаются от consulting services.
127
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
– КРА обязаны иметь не менее двух независимых дирек- торов, чье вознаграждение не зависит от успеха бизнеса КРА. Срок их пребывания в должности не может быть более пяти лет. Они могут быть уволены ранее только ввиду профессио- нальной непригодности. По крайней мере один из них дол- жен быть специалистом по секьюритизации и структуриро- ванным продуктам1.
КРА будут обязаны пройти регистрацию, и в случае не- соблюдения установленных требований им грозит лишение лицензии. Они также обязаны обеспечить большую доступ- ность информации, касающейся характера их деятельности, используемых методов оценки при составлении рейтингов или определении степени риска операций с различными ви- дами акций и ценных бумаг.
В Правилах установлено, что в целях внедрения в прак- тику повседневной деятельности участников рейтингового бизнеса будет принят еще ряд европейских актов процедур- но-распорядительного характера. Также предусмотрен мони- торинг соблюдения Правил на предмет выявления узких мест и их корректировки. С целью улучшения контроля над этой сферой и координации действий, а также для улучшения об- мена информацией создается специальная группа монито- ринга, в которой будут представлены все 27 стран ЕС.
Правила имеют юридически обязывающий характер и размещаются в разделе «Законодательство. Акты, утвержден- ные в соответствии Договором о создании Европейского со- общества/Европейского атомного сообщества и подлежащие обязательному опубликованию» Официального вестника ЕС.
Президент Еврокомиссии Ж.М. Баррозу (J.M. Barroso) выразился, что «утверждение предложений Еврокомиссии по регулированию кредитных рейтинговых агентств являет со- бой пример лидирования Европы в деле противостояния эко-
1 Approval of new Regulation will raise standards for issuance of credit ratings used in the Community. IP/09/629 Brussels, 23 April 2009. Mode of access: http://europa.eu.
128
Практикум
номическому и финансовому кризису. Наши партнеры по «Группе 20» договорились в Лондоне следовать тем же путем, который мы приняли сегодня»1.
А еврокомиссар по внутренним рынкам и услугам Ч. Маккриви (C. McCreevy) отметил, что «европейские Правила для рейтинговых агентств - это пример для подражания. Они послужат усовершенствованию деятельности кредитных агентств на пути обеспечения целостности и стабильности финансовых рынков»2.
Однако, по мнению некоторых специалистов, главным образом американских, Правила лишь выведут Европу на тот же уровень регулирования, что уже имеется в США, где реги- страция и надзор введены с середины 2007 г.3.
Как видим, процесс формирования европейского право- вого регулирования КРА выявил конкуренцию между законо- дателями ЕС и США, в частности желание первого выработать собственное регулирование этого сектора финансовых услуг, а не копировать американское, а также - что более серьезно - желание европейцев усилить писаное, детализированное пра- вовое регулирование в отличие от либерального американ- ского, основанного на саморегулировании.
В широком смысле Правила соответствуют пересмот- ренному Кодексу IOSCO, а принципы, заложенные в Прави- лах, коррелируют с принципами Кодекса. Вместе с тем, по мнению наблюдателей, Правила содержат слишком много предписаний, и участники рынка сомневаются в их приемле- мости и выражают мнение о «зарегулированности» деятель- ности КРА, в частности в сфере корпоративного управления4.
Хотя, например, создание надзорных коллегий для рас- смотрения заявлений на регистрацию КРА и для других це- лей рассматривается как заметный шаг в укреплении и разви-
1Ibid.
2Ibid.
3EU and US Developments. Op. cit.
4The EU Rating Agency Regulation. Op. cit.
129
Информационное обеспечение внешнеэкономическойдеятельности
тии сотрудничества, обмена информацией и согласования действий европейских регуляторов, и, вероятно, эти инициа- тивы могут быть очень полезны для других сфер регулирова- ния в будущем.
Есть также мнение, что КРА имеют слишком много вла- сти и влияния и имеют доступ к такой информации, к кото- рой не имеют доступа обычные участники рынка. Кроме того, «внедрение» КРА в регуляционные системы несравнимо уси- ливает их, делает вход на рынок еще более сложным, а суще- ствующие КРА - практически непотопляемыми. Надо, наобо- рот, уменьшить степень регулирований, разрешить больше конкуренции и обязать эмитентов публично раскрывать все сведения, которые они представляют КРА. Тогда инвесторы смогут самостоятельно выносить суждения по кредитным рейтингам, ведь отсутствие такой возможности явилось нега- тивным фоном нынешнего финансового кризиса1.
Европейский лагерь сторонников жесткого регулирова- ния также оказался не настолько единым и сильным: европей- ским депутатам не удалось прийти к согласию относительно идеи создания централизованного крупного рейтингового агентства Евросоюза2.
Тем не менее в Евросоюзе победу одержали сторонники писаного юридически обязывающего регулирования, а не сторонники либерального подхода, «основанного на принци- пах».
Предметом серьезных дискуссий в процессе консульта- ций был потенциальный экстратерриториальный эффект Правил и их применимость к кредитным рейтингам, выпу- щенным агентствами, не зарегистрированными в одной из юрисдикций ЕС, или к ценным бумагам, эмитированным вне ЕС. Принятые Правила частично сняли эту озабоченность че- рез механизм подтверждения таких рейтингов агентствами, зарегистрированными в ЕС. Однако остается проблема тор-
1Ibid.
2Время новостей. 2009. 24 апреля.
130