Договоры подряда. Образцы, рекомендации, комментарии

2.5.5. Конфиденциальность результатов НИОКР

Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется сторонами в договоре. Это обязывает каждую из сторон публиковать полученные сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны. По смыслу данного условия договора исполнитель только с согласия заказчика вправе использовать для проведения в интересах других заказчиков в других НИОКР результаты работ и передавать их.

Сведения, касающиеся предмета договора НИОКР, хода его исполнения и полученных результатов, признаются в объеме, определяемом сторонами в договоре, конфиденциальными (ст.771 ГК РФ). Под сведениями в данном случае следует понимать научную, техническую, организационную, коммерческую и иную информацию, ценность которой состоит в том, что она неизвестна третьим лицам и к ней нет свободного доступа. Сюда относятся не только сведения, которые получены в процессе выполнения работ, но и сведения, которые имеются у сторон на момент заключения договора. Будучи обладателями подобной информации, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений. Принцип конфиденциальности является наиболее приемлемым средством защиты результатов выполняемых работ от их незаконного использования третьими лицами.

Федеральным законом от 29.07.2004г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" урегулированы отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции, а также определены сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну.

В целях правовой защиты государственных интересов при проведении НИОКР для иностранных заказчиков предусмотрен разрешительный порядок использования исполнителем результатов НИОКР военного, специального и двойного назначения, полученных в ходе выполнения государственных заказов. Условие договора о конфиденциальности обязывает исполнителя НИОКР военного, специального и двойного назначения заключать с работниками гражданско-правовые договоры о сохранении конфиденциальности сведений, относящихся к результатам интеллектуальной деятельности.

141

2.5.6. Обязанности исполнителя

Обязанности исполнителя перечислены в ст. 773 ГК РФ. Исполнитель обязан выполнить работы в соответствии с техническим заданием и передать заказчику результаты в предусмотренный договором срок. Исполнитель обязан выполнить работы лично. Это связано с тем, что заказчик заинтересован в уровне знаний исполнителя как специалиста в области заказанных работ.

Исполнитель вправе привлекать к исполнению договора НИОКР третьих лиц только с согласия заказчика. К отношениям исполнителя с третьими лицами в случае их привлечения к выполнению НИОКР применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706

ГК РФ).

Обязанность исполнителя передать результаты работ заказчику выполняется путем оформления им научного отчета, разработанной документации либо предоставления образца материала, техники и т.п. В какой форме передается результат работ, определяется в договоре.

Документом, подтверждающим выполнение исполнителем этой обязанности, является подписанный сторонами акт приемки-сдачи как этапов работ, так и работы в целом.

Если решить задачу без использования охраняемого результата, принадлежащего третьему лицу, невозможно, исполнитель должен использовать этот результат в конечной готовой разработке только с согласия заказчика, так как использование чужих охраняемых результатов влечет для заказчика удорожание работ и необходимость в последующем заключать лицензионный договор на применение этого результата в конечной готовой разработке.

Исполнитель гарантирует, что не использовал даже случайно результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие третьим лицам. Речь идет, прежде всего, о гарантии патентной чистоты разработки.

Патентная чистота - это юридическое свойство объекта техники, заключающееся в том,

что он может быть свободно использован в стране реализации без опасности нарушения действующих на ее территории охранных документов исключительного права, принадлежащих третьим лицам. Патентную чистоту определяют на определенную дату, например, начала исследований по договору, и по определенной территории (странам), например странам будущего экспорта или ведущим странам в исследуемой по договору области. Абсолютной патентной чистоты не существует.

Понятие "патентная чистота" относится к изделию в целом. Однако если в каком-либо элементе изделия использован объект, защищенный охранным документом, принадлежащим

142

третьему лицу, то все изделие не будет обладать патентной чистотой. Заказчику в этом случае придется приобретать у третьего лица лицензию для использования этого результата в конечной готовой разработке. Все это влечет для заказчика дополнительные расходы.

Подтверждением для исполнителя выполнения его обязанности, гарантирующей заказчику соблюдение исключительных прав других лиц (в частности, гарантирующей патентную чистоту результата), может являться патентный формуляр, подтверждающий проведение патентных исследований. По смыслу ч. 6 ст. 773 ГК РФ проведение патентных исследований и проверка патентной чистоты объекта являются императивной обязанностью исполнителя.

Часть 4 ст. 773 ГК РФ обязывает исполнителя своими силами и за свой счет устранить допущенные по его вине недостатки, которые могут повлечь отступление от технико-

экономических параметров, предусмотренных в техническом задании. Например, ошибки в расчетах, аналитических выводах. Наиболее актуальна эта обязанность исполнителя в ходе приемки результатов работ заказчиком, когда стороны проводят приемочные испытания результата, выявляют соответствие его заданным параметрам. Однако законодательство не предусматривает последствий на случай выявления так называемых скрытых недостатков, когда отступления от технико-экономических параметров могут быть выявлены заказчиком впоследствии.

Исполнитель обязан незамедлительно (ч. 5 ст. 773 ГК РФ) информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы. Риск случайной невозможности выполнить договор и достигнуть результат несет заказчик, если иное не предусмотрено законом или договором. Это значит, что в случае наличия объективных оснований, когда в действиях исполнителя не усматривается нарушения договора, у заказчика сохраняется встречная обязанность оплатить работы. Бремя доказывания наличия объективной невозможности достигнуть результат лежит на исполнителе,

однако решение прекратить работы принимает заказчик. Имущественные последствия невозможности достижения результатов работ для заказчика в законодательстве различные.

Статья 775 ГК РФ устанавливает, что, если в ходе выполнения исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов, предусмотренных договором,

вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить результат, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре. Иными словами, заказчик

143

оплачивает только те работы, которые были проведены на момент получения данных,

свидетельствующих о невозможности достигнуть результат.

В случае невозможности и нецелесообразности продолжения конструкторских и технологических работ заказчик обязан (ст. 776 ГК РФ) оплатить исполнителю затраты.

Имущественные последствия для заказчика риска неполучения результата сформулированы в законодательстве императивно, носят для него обязательный характер, и договором он не может быть освобожден от этой обязанности. Однако в договоре может быть предусмотрено условие о праве заказчика отказаться полностью или частично от оплаты результата работ, не соответствующего ГОСТу, техническому заданию и другим стандартам, с целью исключить злоупотребление исполнителя по выполнению его обязанности информировать заказчика о невозможности выполнения работ. После информирования исполнителем заказчик не вправе отказаться от оплаты работ по смыслу ст. 775 ГК РФ и ст. 776 ГК РФ.

2.5.7. Обязанности заказчика

Обязанности заказчика при исполнении договоров НИОКР перечислены императивно в ст. 774 ГК РФ. Прежде всего, приступая к исполнению договора, заказчик обязан, если это предусмотрено договором (п. 2 ст. 774 ГК РФ), выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу работ или тематику работ. Эта обязанность заказчика взаимосвязана с его обязанностью передавать исполнителю необходимую информацию для выполнения работ (ч. 2 п. 1 ст. 774 ГК РФ). Заказчик обязан предоставлять информацию исполнителю не только в начале работ, но и в ходе выполнения работ, оказывать содействие исполнителю, так как информация может повлиять на получение результата.

По завершении работы заказчик обязан принять результаты выполненных работ и оплатить их. Приемку работ со стороны заказчика осуществляют уполномоченные им представители, они рассматривают представленные исполнителем отчеты, участвуют в испытаниях результата работ, приводят в акте приемки-сдачи работ мотивированные возражения о перечне необходимых доработок или заявляют с указанием причин об отказе принять результат. Акт приемки-сдачи работ подписывают представители сторон.

В случае неявки или уклонения заказчика от приемки результата работ применяются правила ст. 738 ГК РФ. Исполнитель вправе письменно предупредить заказчика и по истечении двух месяцев со дня такого предупреждения продать результаты работы за разумную цену, а

вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся платежей, внести в депозит нотариуса.

144

Однако данные правовые последствия могут быть неприменимы при выполнении НИОКР военного, специального и двойного назначения.

Помимо указанных обязанностей, стороны могут принять на себя любые другие не противоречащие законодательству обязанности.

2.5.8. Ответственность сторон

Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строится на общих началах гражданско-правовой ответственности. Особенностью является ответственность исполнителя в части условий и размера ответственности. Статья 777 ГК РФ устанавливает, что исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договоров только при наличии своей вины, т.е. независимо от того, осуществляет исполнитель предпринимательскую деятельность при выполнении договора или нет.

По смыслу п. 2 ст. 777 ГК РФ исполнитель обязан возместить заказчику убытки, однако если в договоре прямо не указано о возмещении упущенной выгоды, то исполнитель возмещает только реальный ущерб. Более того, в договоре может быть указано, что реальный ущерб подлежит возмещению в пределах общей стоимости работ по договору.

В договоре может быть предусмотрена ответственность за нарушение отдельных обязанностей сторон. За нарушение исполнителем сроков выполнения работ в договоре может быть предусмотрена неустойка. В случае невыполнения заказчиком оплаты работ в договоре также может быть предусмотрена неустойка либо к заказчику могут быть применены правила ст. 395 ГК РФ, предусматривающей ответственность за неисполнение денежного обязательства.

145

ДОГОВОР ПОДРЯДА No. _____

______________________________________________________________________

(наименование ЗАКАЗЧИКА)

______________________________________________________________________

именуемый в дальнейшем "ЗАКАЗЧИК", в лице ____________________________

(должность,

______________________________________________________________________

фамилия, имя и отчество)

действующего на основании ____________________________________________

(указать устав, положение или другой

______________________________________________________________________

документ, имеющий законную силу)

с одной стороны, и ___________________________________________________

(наименование ПОДРЯДЧИКА)

______________________________________________________________________

именуемый в дальнейшем "ПОДРЯДЧИК", в лице ___________________________

(должность,

______________________________________________________________________

фамилия, имя и отчество)

действующего на основании ____________________________________________

(указать устав, положение или другой

146

______________________________________________________________________

документ, имеющий законную силу)

с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. ПОДРЯДЧИК обязуется выполнить и сдать ЗАКАЗЧИКУ, а последний обязуется принять и оплатить работы (услуги) по ____________________________________________.

(указывается полное наименование работ (услуг))

1.2.Полный объем работ (услуг) и отдельных этапов определен в ведомости

исполнения, являющейся неотъемлемой частью настоящего Договора.

2. Порядок технической сдачи и приемки работ (услуг)

2.1. Предусмотренные настоящим Договором работы (услуги) осуществляются в полном соответствии с ___________________________________________________________

(ТУ и другие документы,

_____________________________________________________________________.

утвержденные или согласованные в установленном порядке, их номера и даты)

2.2. ПОДРЯДЧИК обязан в письменной форме известить ЗАКАЗЧИКА о выполнении работ (услуг).

Извещение ПОДРЯДЧИКА о выполнении работ (услуг) должно быть подписано руководителем или уполномоченным им лицом.

2.3. ЗАКАЗЧИК обязан с участием ПОДРЯДЧИКА провести приемку выполненных работ (услуг) в течение 10 рабочих дней и подписать акт сдачи-приемки, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результаты работ (услуг), или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом ПОДРЯДЧИКУ.

В случае мотивированного отказа ЗАКАЗЧИКА от приемки выполненных работ (услуг)

сторонами составляется двухсторонний акт с перечнем выявленных недостатков и сроков их устранения.

147

Выявленные недостатки устраняются ПОДРЯДЧИКОМ за свой счет.

3. Сроки выполнения

3.1.Предусмотренная Договором работа выполняется в сроки, указанные в прилагаемой

кДоговору ведомости исполнения.

3.2.ПОДРЯДЧИК вправе по согласованию с ЗАКАЗЧИКОМ досрочно сдать выполненную работу в целом и ее отдельные этапы, а ЗАКАЗЧИК вправе принять и оплатить такую работу (этапы работы) в соответствии с условиями Договора.

4. Стоимость работ и порядок расчетов

4.1. _____________________________ цена Договора в соответствии с

(указывается вид цены)

______________________________________________________________________

(наименование, номер и дата документа)

установлена в сумме _______ руб. (___________________________) рублей, (прописью)

в том числе НДС (18 %) _______ руб. (_________________________) рублей, (прописью)

с учетом ____________________________________________________________. (указать наличие транспортных расходов и расходов на

погрузочно-разгрузочные работы по доставке)

4.2.Принятая ЗАКАЗЧИКОМ работа оплачивается по договорной цене, согласованной ПОДРЯДЧИКОМ и ЗАКАЗЧИКОМ в установленном порядке на калькуляционную единицу работ (услуг).

4.3.Договорная цена работ (услуг) устанавливается сторонами в __________________

со дня подписания настоящего Договора.

148

(указывается срок согласования)

4.4. Авансирование по Договору осуществляется в размере ____% от стоимости работ

(услуг) в соответствии с ведомостью исполнения и протоколом договорной цены в течение

10-ти рабочих дней со дня согласования цены.

Примечание. В случае выполнения работ (услуг) отдельными этапами авансирование производится поэтапно.

4.5. Окончательный расчет по Договору производится ЗАКАЗЧИКОМ в течение 15-ти рабочих дней со дня подписания финансового акта сдачи-приемки выполненной работы за

4.7. ЗАКАЗЧИК имеет право анализировать фактические затраты на выполненные работы (услуги) по первичным и сводным документам ПОДРЯДЧИКА (субподрядчиков), а

также проверять целевое использование авансовых платежей.

5. Ответственность сторон

5.1. За нарушение установленного по Договору конечного срока выполнения работ

(услуг) и за нарушение сроков выполнения этапов, если они предусмотрены по Договору,

ПОДРЯДЧИК уплачивает ЗАКАЗЧИКУ пени в размере 0,1% цены работ (услуг) или этапа за каждый день просрочки, но не более 8% цены работ (услуг) или этапа.

5.2. За просрочку платежа ЗАКАЗЧИК уплачивает ПОДРЯДЧИКУ пени в размере 0,1%

от не перечисленной вовремя суммы за каждый день просрочки, но не более 8% суммы просроченного платежа.

ЗАКАЗЧИК не несет ответственности за просрочку платежа из-за непоступления из федерального бюджета денежных средств на свой расчетный счет.

149

5.3.Уплата пени и штрафа не освобождает стороны от исполнения обязательств по

Договору.

5.4.ЗАКАЗЧИК может до сдачи ему результата работ (услуг) отказаться от исполнения Договора, уплатив ПОДРЯДЧИКУ за фактически произведенные затраты, согласованные с ЗАКАЗЧИКОМ, но не свыше цены, пропорциональной части работ (услуг), выполненных до получения извещения об отказе ЗАКАЗЧИКА от исполнения Договора.

5.5.В случае непринятия ЗАКАЗЧИКОМ выполненных работ (услуг) из-за несоответствия их требованиям п. 2.1 настоящего Договора ПОДРЯДЧИК возмещает 100%

финансовых средств, полученных от ЗАКАЗЧИКА в счет выполнения данных работ (услуг).

При этом ПОДРЯДЧИК уплачивает ЗАКАЗЧИКУ штраф в размере 50% от стоимости невыполненных работ (услуг).

6. Порядок разрешения споров

6.1.Все споры или разногласия, возникающие между сторонами по настоящему Договору или в связи с ним, разрешаются путем переговоров между сторонами.

6.2.В течение 3-х рабочих дней со дня возникновения спора стороны назначают по полномочному представителю. Полномочным представителям устанавливается 5 рабочих дней для разрешения спора по существу.

6.3.В случае невозможности разрешения разногласий путем переговоров они подлежат рассмотрению в арбитражном суде в установленном законом порядке.

6.4.В случае возникновения непредвиденных обстоятельств по независящим от сторон причинам, влияющих на выполнение условий настоящего Договора, решение о дальнейшем выполнении обязательств по нему принимает арбитражный суд.

6.5.Сторона, которая не может исполнить свои обязательства по обстоятельствам,

указанным в п. 6.4, уведомляет в течение 3-х рабочих дней со дня наступления указанных обстоятельств другую сторону, которая в течение 15 рабочих дней обращается в арбитражный суд. Несвоевременное уведомление о непредвиденных обстоятельствах лишает соответствующую сторону права на освобождение от исполнения обязательств по настоящему Договору.

7. Прочие условия

150