Гражданско-правовые договоры в финансовой сфере. Учебное пособие

УДК 347.4 ББК 67.404

К12

Рецензенты:

Кандидат юридических наук, доцент, профессор кафедры «Гражданское право»

ФГБОУ ВО «Тамбовский государственный университет имени Г. Р. Державина»

Р. В. Пузиков

Кандидат исторических наук, доцент, доцент кафедры «Конституционное и административное право»

ФГБОУ ВО «Тамбовский государственный технический университет»

Р. Л. Никулин

К12 Калинина, И. А.

Гражданско-правовые договоры в финансовой сфере : учебное пособие / И. А. Калинина, В. А. Субочева. – Тамбов : Издательский центр ФГБОУ ВО «ТГТУ», 2020. – 80 с. – 100 экз.

ISBN 978-5-8265-2253-0

Призвано сформировать целостное представление о правовом регулировании конкретной сферы отношений, опосредованных финансовыми договорами. Раскрыты экономические основы отношений, комплексность правового регулирования с акцентом на гражданскоправовое регулирование.

Предназначено для студентов 4 и 5 курсов направления подготовки 40.03.01. «Юриспруденция» (бакалавриат) очной и заочной форм обучения.

УДК 347.4 ББК 67.404

ISBN 978-5-8265-2253-0 © Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Тамбовский государственный технический университет» (ФГБОУ ВО «ТГТУ»),

2020

2

3

ВВЕДЕНИЕ

Целью дисциплины «Гражданско-правовые договоры в финансовой сфере» является углубление знаний о правоотношениях, возникающих в связи с заключением, исполнением, изменением, прекращением договоров, обслуживающих финансовую сферу. Указанное углубление знаний будет обеспечиваться за счёт обращения к законодательству, иным нормативным правовым актам Российской Федерации, которыми прямо или косвенно регулируется договорное сопровождение финансовой и инвестиционной деятельности различных участников гражданского оборота (Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, коммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей, некоммерческих организаций, физических лиц). Конечно, основным законом, предназначенным для изучения данной дисциплины, является Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) как кодифицированный нормативный документ в сфере имущественных и личных неимущественных правоотношений, в составе общих положений об обязательствах и договорах, а также правовых норм, посвящённых отдельным видам договоров. Однако для изучения отдельных видов договоров в финансовой сфере потребуется изучение дополнительных правовых источников,

втом числе выходящих за пределы гражданско-правового (т.е. частноправового) регулирования.

Данный учебный курс предполагает изучение каждого вида договора, обслуживающего финансовую сферу, во всем комплексе его правового регулирования.

Соответственно, задачами дисциплины являются:

−изучение особенностей правового режима объектов договоров, обслуживающих финансовую сферу;

−изучение правового регулирования отношений, возникающих

всвязи с заключением, исполнением, изменением, прекращением договоров, обслуживающих финансовую сферу;

−изучение особенностей правового положения финансовых и кредитных организаций, выступающих посредниками и самостоятельными участниками финансовых и инвестиционных отношений;

−характеристика договоров, обслуживающих финансовую сферу (понятие, виды, стороны, форма, цена, условия, порядок заключения, содержание, исполнение, расторжение, ответственность, особенности правового регулирования).

4

Для достижения поставленных целей необходимо:

−изучение гражданского законодательства Российской Федерации, содержащего общее и специальное регулирование договорных отношений, возникающих по поводу финансовой и инвестиционной деятельности;

−изучение иного законодательства Российской Федерации, содержащего правовые нормы, относящиеся прямо или косвенно как

ксамим указанным договорным отношениям, так и определяющим особенности правового положения инфраструктуры финансового рынка, а также обращение к международным документам;

−анализ правоприменительной и судебной практики. Особенностью дисциплины «Гражданско-правовые договоры в

финансовой сфере» является то, что она выступает производной по отношению к дисциплинам, которые студенты уже изучили или осваивают. Это дисциплины «Гражданское право», «Обязательственное право», «Финансовое право».

Также для успешного изучения данной дисциплины потребуется и обращение к экономической литературе.

5

Р а з д е л 1 ДОГОВОРНОЕ СОПРОВОЖДЕНИЕ

ИНВЕСТИЦИОННОЙ, КРЕДИТНОЙ И ИНОЙ ФИНАНСОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Тема 1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОСОБЕННОСТЯХ И

ВИДАХ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ В ФИНАНСОВОЙ СФЕРЕ

Финансовые инструменты, активы и обязательства в системе

договоров финансовой сферы.

Финансовый инструмент – это любой договор, в результате которого одновременно возникают финансовый актив у одной компании и финансовое обязательство или долевой инструмент – у другой (согласно Международным стандартам финансовой отчётности

(МСФО 321)).

Финансовые инструменты делятся на две группы:

1)первичные финансовые инструменты;

2)производные финансовые инструменты (вторичные или деривативы).

Рассмотрим данные группы финансовых инструментов.

Первичные финансовые инструменты – это «инструменты,

с определённостью предусматривающие покупку-продажу или постав- ку-получение некоторого финансового актива, в результате чего возникают взаимные финансовые требования»2. Из представленного здесь определения видно, что финансовые инструменты находят своё правовое выражение в гражданско-правовых договорах. При этом в результате надлежащего исполнения данных договоров формируются денежные потоки. В качестве предмета таких договоров могут выступать денежные средства, ценные бумаги, дебиторская задолженность и др.

1Международный стандарт финансовой отчётности (IAS) 32 «Финансовые инструменты: представление» (введён в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 28.12.2015 г. № 217н) (ред. от

11.07.2016 г.) // СПС КонсультантПлюс. – URL: http://www.consultant.ru ( дата обращения: 11.05.2019 г.).

2Ковалев, В. В. Финансовый менеджмент – 1 : учебное пособие по Программе подготовки и аттестации профессиональных бухгалтеров / В. В. Кова-

лев. – М., 2011. – С. 14.

6

(подробно рассмотрим их во втором вопросе). Среди указанных договоров выделяют:

−договор займа;

−кредитный договор;

−договор банковского вклада;

−договор банковского счёта;

−договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг);

−договор финансовой аренды (лизинга);

−договоры поручительства и независимой гарантии и др.

Производные финансовые инструменты – это «финансовые

инструменты, предусматривающие возможность покупки-продажи права на приобретение-поставку базового актива или получениевыплату дохода, связанного с изменением некоторой характеристики этого актива»3.

Базовый актив – это некоторый рыночный товар или характеристика рынка, либо цена производного финансового инструмента. Посредством деривативов продаются права на операции с базовым активом или права на получение дохода. Соответственно, в отличие от первичного финансового инструмента, производный финансовый инструмент лишь делает возможной операцию в отношении базового актива, но не предопределяет её. Такая операция возможна лишь при стечении определённых обстоятельств.

У производных финансовых инструментов выделяют два основных признака производности:

1)в основе данного инструмента всегда некий базовый актив (база) – товар, акция, облигация, вексель, валюта, фондовый индекс и др.;

2)цена инструмента чаще всего определяется на основе цены базового актива.

То обстоятельство, что у базового актива цена постоянно варьирует, определяет роль производных финансовых инструментов выступать самостоятельными объектами рыночных отношений, т.е. служить объектами купли-продажи. Т.е. любой производный инструмент всегда несёт в себе несколько потенциальных возможностей, что и предопределяет его привлекательность с позиции как эмитента, так и любого участника рынка.

Производные финансовые инструменты позволяют решить две основные задачи: спекулирование и хеджирование.

3Там же.

7

Спекулирование – вложение средств в высокорисковые финансовые активы, при котором высок риск потери, но вместе с тем существует устраивающая инвестора вероятность получения сверхдоходности. Традиционно, спекулятивные операции являются краткосрочными (срок как элемент договора), а риск возможной потери минимизируется с помощью хеджирования.

Хеджирование – операция купли-продажи специальных финансовых инструментов, посредством которой полностью или частично компенсируют потери от изменения стоимости хеджируемого объекта (актива, обязательства, сделки) или олицетворяемого с ним денежного потока. Иными словами, хеджирование – это страхование от возможных ценовых колебаний. Например, можно заранее купить право на приобретение требуемого в будущем сахара по оговоренной цене. Если случится перепроизводство данного сахара, в силу чего его цена будет ниже оговоренной, затраты на покупку права станут убытком. Однако если к моменту поставки продукта его цена в силу ряда обстоятельств вырастет, то лицо, купившее право, получит несомненный доход (в сумме непонесённых расходов на приобретение продукта по повышенной цене).

Наиболее популярными финансовыми инструментами спекулирования и хеджирования являются форвардные и фьючерсные контракты и опционы.

Форвардный контракт – соглашение о купле-продаже товара или финансового инструмента с поставкой и расчётом в будущем. По данному контракту продавец обязан поставить в определённое место и срок определённое количество товара или финансовых инструментов. После поставки товара покупатель обязан заплатить обусловленную в момент заключения контракта цену. Некоторые виды контрактов выступают одновременно и ценными бумагами. А потому могут неоднократно перепродаваться на бирже вплоть до определённого срока (момента их исполнения).

Наиболее распространённой разновидностью форвардного контракта является фьючерс. Фьючерсы имеют с форвардными контрактами сходную экономическую конструкцию, но здесь есть и отличия.

Форвардный контракт:

−цель: реальная продажа или покупка базового актива;

−задача: страхование от возможного изменения цен как поставщика, так и покупателя (хеджирование).

Фьючерс:

−цель: получение выигрыша от изменения цен;

−задача: спекулятивность.

8

Опцион – это договор, заключённый между двумя сторонами, одна из которых выписывает и продаёт опцион, а другая приобретает его и получает право в течение оговорённого в условиях опциона срока: исполнить контракт, отказаться от исполнения контракта, продать контракт другому лицу до истечения срока его действия. Под исполнением контракта понимается покупка по фиксированной цене определённого количества базовых активов у лица, выписавшего опцион (опцион на покупку), либо продать их ему (опцион на продажу). Поэтому опцион – выбор, возможный вариант.

Стороны опциона:

−покупатель опциона – лицо, приобретающее права;

−продавец (эмитент, надписатель) опциона – лицо, принимающее на себя соответствующие обязательства.

Опцион, дающий право купить, носит название колл-опциона, или опциона покупателя; опцион, дающий право продать, – называется пут-опционом, или опционом продавца.

Цели финансовых инструментов:

−хеджирование (доминируют производные финансовые инструменты);

−спекуляция (доминируют производные финансовые инстру-

менты);

−мобилизация источников финансирования (доминируют производные финансовые инструменты);

−содействие операциям текущего рутинного характера (доминируют первичные финансовые инструменты).

Финансовые инструменты также являются ценными бумагами, которые служат объектами купли-продажи.

Финансовый актив – это любой актив, являющийся:

−денежными средствами (рассматриваются в широком смысле как средства в кассе, на расчётных, валютных и специальных счетах);

−долевым инструментом, выпущенным другой организацией (это паи и акции, олицетворяющие собой подтверждённое право собственности на долю в чистых активах организации, т.е. активах, очищенных от задолженности кредиторам);

−договором, предоставляющим другой стороне право на: 1) получение денежных средств или финансовых инструментов от первой стороны (например, дебиторская задолженность, векселя к получению, долго- и краткосрочные финансовые вложения); 2) обмен на другой финансовый инструмент с первой стороной на потенциально выгодных условиях (например, колл-опцион у держателя опциона, т.е. лица, купившего опцион).

9

Финансовое обязательство – любая обязанность по договору:

−предоставить денежные средства или иной финансовый актив другой компании (например, кредиторская задолженность);

−обменять финансовые инструменты с другой компанией на потенциально невыгодных условиях (например, колл-опцион как обязательство подписчика, т.е. лица, выписавшего опцион).

Правовой режим объектов договорных отношений в сфере фи-

нансов.

Деньги – это родовая и заменимая вещь, обладающая следующими особенностями:

−оцениваются не количеством купюр, а количеством денежных единиц, выраженных в купюре;

−являются законным платёжным средством (ст. 140 ГК РФ4);

−являются объектом гражданских прав (ст. 128 ГК РФ);

−являются движимым имуществом (п. 2 ст. 130 ГК РФ);

−могут быть предметом сделок (купли-продажи, дарения, займа

ит.п.).

Ценные бумаги (п. 1 ст. 142 ГК РФ):

−являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъяв-

лении таких документов (документарные ценные бумаги).

−признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учёта этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные

бумаги).

С экономической точки зрения долевые инструменты – это финансовые активы. С юридической точки зрения – это договор между держателем акции и её эмитентом. Акционер получает право на соответствующую долю в текущих прибылях и чистых активах эмитента (в случае ликвидации фирмы), право голоса и др.

Дебиторская задолженность – сумма долгов, причитающихся организации со стороны других участников гражданского оборота.

4Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть 1) от 30.11.1994 г.

№51-ФЗ (ред. от 18.07.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1994. –

№32. – Ст. 3301.

10