Гражданско-правовые договоры в финансовой сфере. Учебное пособие

ся в том, что у владельца капитала сам капитал отсутствует, но имеются права на него, которые зафиксированы в форме ценной бумаги как специфического финансового актива.

2.Специфический товар, обладающий особыми товарными характеристиками, связанными с видом ценной бумаги.

3.Финансовый инструмент, имеющий денежную характеристику. С помощью ценных бумаг решаются инвестиционные, платёжные, расчётные, организационные и иные задачи.

Экономические характеристики ценной бумаги сводятся к следующему: стоимость, ликвидность, доходность, наличие самостоятельного оборота, скорость обращения, инвестиционный потенциал, уровень риска. Правовое содержание ценной бумаги определяется её видом, объёмом предоставляемых прав, степенью защиты и др.

Понятие, виды, правовой режим и обращение ценных бумаг определяются достаточно широкой нормативной правовой базой. Основными актами здесь выступают гл. 7 ГК РФ и ФЗ «О рынке ценных бумаг»20.

Ценными бумагами являются акция21, вексель22, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда23, коносамент24, облигация25, чек26

ииные ценные бумаги (сберегательные и депозитные сертификаты27, складские документы28, государственные (муниципальные) ценные

20О рынке ценных бумаг : федер. закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ (ред. от

26.07.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 17. – Ст. 1918.

21Об акционерных обществах : федер. закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 15.04.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 1.

22О переводном и простом векселе : федер. закон от 11.03.1997 г. № 48ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1997. – № 11. – Ст. 1238.

23Об инвестиционных фондах : федер. закон от 29.11.2001 г. № 156-ФЗ (ред. от 26.07.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2001. – № 49. –

Ст. 4562.

24Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 г. № 81-ФЗ (ред. от 27.12.2018 г.) : Параграф 3 // Собрание законодательства РФ. –

1999. – № 18. – Ст. 2207.

25Об акционерных обществах : федер. закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018 г.); Об обществах с ограниченной ответственностью // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 7. – Ст. 785.

26Об утверждении Положения о чеках : Постановление ЦИК СССР, СНК

СССР от 06.11.1929 г. (ред. от 25.10.1986 г.) // Свод законов СССР. – Т. 5. –

С. 553.

27Ст. 844 ГК РФ.

28Ст. 912 ГК РФ.

21

бумаги29, цифровые свидетельства30, закладная31, клиринговый сертификат участия32 и др. Ценные бумаги бывают первичными и производными. Первичные ценные бумаги базируются на активах, производные ценные бумаги закрепляют права на сами ценные бумаги.

Классификация ценных бумаг такова:

−по способу реализации права владельца: именные, предъявительские и ордерные;

−по типу предоставляемых (фиксируемых) ценными бумагами имущественных прав: долевые, долговые, производные;

−по правилам выпуска: эмиссионные и неэмиссионные.

−по отношению к организованному рынку ценных бумаг: эмиссионные ценные бумаги, обращающиеся и не обращающиеся на нём;

−в зависимости от эмитента: корпоративные, государственные, ценные бумаги субъекта РФ, муниципального образования;

−по срокам: краткосрочные, среднесрочные, долгосрочные.

−по форме: документарные и бездокументарные.

По документарным ценным бумагам осуществление и передача прав осуществляется посредством её предъявления. По бездокументарным ценным бумагам обязательственные и иные права закрепляются в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги. Осуществление и передача прав по ним возможны только с соблюдением правил учёта этих прав.

Ценные бумаги обращаются на рынке ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг – система экономических отношений, возникающих по поводу смены собственников на ценные бумаги и перераспределению финансовых ресурсов посредством совершения участниками рынка различных операций с ценными бумагами. Структура рынка ценных бумаг включает первичный и вторичный рынки.

29Ст. 121.1 ГК РФ, Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 г. № 145-ФЗ (ред. от 02.08.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 31. – Ст. 3823.

30О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации : федер. закон от 02.08.2019 г. № 259-ФЗ // Собрание законодатель-

ства РФ. – 2019. – № 31. – Ст. 4418.

31Об ипотеке (залоге недвижимости) : федер. закон от 16.07.1998 г.

№102-ФЗ (ред. от 02.08.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1998. –

№29. – Ст. 3400.

32О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте : федер. закон от 07.02.2011 г. № 7-ФЗ (ред. от 27.12.2018 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2011. – № 7. – Ст. 904.

22

Участники рынка ценных бумаг – это лица, участвующие в от-

ношениях по поводу сделок и иных операций с ценными бумагами. Это эмитенты и инвесторы, а также субъекты, выполняющие роль посредников между ними (дилеров, брокеров, маклеров), помогающих обращению ценных бумаг и совершению фондовых сделок.

Ценные бумаги могут быть предметом различных сделок: куплипродажи, мены, дарения, залога, переуступки, займ, завещания. Ценные бумаги могут использоваться и при оформлении целевых рыночных отношений между участниками рынка (фьючерс, опцион, варрант, коносамент).

Способами передачи прав на ценные бумаги являются: вручение бумаги; индоссамент; цессия; трансферт. Данные способы соответствуют делению ценных бумаг на предъявительские, ордерные, именные и так называемые ректа-бумаги.

Приведём примеры договоров, по которым объектом выступают ценные бумаги:

−купля-продажа ценных бумаг;

−форвардный контракт (купля-продажа);

−фьючерсный контракт (купля-продажа);

−своп-контракт (купля-продажа);

−договор репо (купля-продажа с обязательством обратного вы-

купа);

−договор купли-продажи оборудования (с условием о предпродажной подготовке, самовывозе и возможности оплаты товара ценными бумагами – векселями);

−договор купли-продажи опциона на покупку ценных бумаг;

−мена ценных бумаг;

−договор мены именных ценных бумаг;

−дарение ценных бумаг;

−договор о залоге ценных бумаг;

−договор о залоге акций;

−договор уступки прав, удостоверенных именной ценной бумагой;

−соглашение (договор) об отступном (передача ценных бумаг взамен исполнения обязательств по кредитному договору);

−договор займа ценных бумаг;

−договор хранения векселей;

−договор хранения ценностей, ценных бумаг и других документов клиента;

−кассовые договоры (кассовые сделки);

−договор поручительства (договор о брокерском обслуживании на рынке ценных бумаг);

23

−договор поручения между инвестором и профессиональным участником рынка ценных бумаг на приобретение ценных бумаг;

−депозитарный договор;

−договор доверительного управления ценными бумагами;

−договор доверительного управления ипотечными ценными бумагами (ипотечным покрытием);

−договор доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами;

−договор доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги;

−договор на ведение реестра владельцев ценных бумаг;

−договор на подготовку документов для государственной регистрации акционерного общества при его создании документов для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг и на представление интересов в уполномоченных органах;

−договор о размещении эмиссионных ценных бумаг;

−договор о совместной деятельности по первичному размещению ценных бумаг;

−кредитный договор выдачи ссуд под залог ценных бумаг;

−договор на предоставление кредитов Банка России, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг по сделкам, совершаемым на ММВБ с использованием Системы электронных торгов ММВБ;

−договор пожертвования ценных бумаг для пополнения сформированного целевого капитала некоммерческой организации;

−договор на рекламу эмиссионных ценных бумаг;

−договор на изготовление и распространение рекламы ценных

бумаг;

−договор на комплексное обслуживание по разработке, распространению и размещению ценных бумаг;

−договор о распространении информации о ценных бумагах и др. Самостоятельных положений о договорах, сопровождающих пе-

реход прав на ценные бумаги, ГК РФ не содержит. Поэтому для изучения договорного сопровождения данной сферы надо исходить из особенностей ценных бумаг как объектов гражданских прав (гл. 7 ГК РФ). Применимы здесь и положения ГК РФ, определяющие содержание отдельных видов договоров с учётом специфики ценных бумаг. Однако может иметь место и своя специфика (например, в отношении доверительного управления ценными бумагами)33.

33Положение о единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим

24

Правовое обеспечение перехода прав по ценным бумагам определяется и в специальных законах, посвящённых самостоятельным видам ценных бумаг. Имеются соответствующие положения и в ФЗ «О рынке ценных бумаг»: понятие и содержание договора репо (ст. 51.3 ФЗ); особенности заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (ст. 51.4 ФЗ); Примерные условия договоров и генеральное соглашение (единый договор) на финансовом рынке (ст. 51.5 ФЗ); Особенности залога и обременёния иным способом бездокументарных ценных бумаг (ст. 51.6 ФЗ); иные положения названного закона.

Важно учитывать, что порядок и процедура перехода прав по ценной бумаге существенно различаются в зависимости от вида ценной бумаги. Так, передача прав по векселю осуществляется посредством передаточной надписи, обычно на оборотной стороне векселя или на добавочном листе (аллонже). Переход прав по эмиссионной ценной бумаги (акции, облигации и др.) возможен лишь через особые институты, в своей совокупности образующие инфраструктуру рынка ценных бумаг (торговые системы; учётные системы; системы хранения ценных бумаг; клиринговая система; системы платежа; регулятивная система; система раскрытия информации) в установленном законом порядке34.

От договоров, по которым ценные бумаги выступают объектом прав, следует отличать договоры, которые являются основаниями возникновения прав на ценные бумаги:

−коносамент подтверждает заключение договора перевозки груза (п. 2 ст. 785 ГК РФ), приём груза для перевозки (п. 1 ст. 142 Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации);

−складские свидетельства могут служить в качестве письменной формы договора хранения на товарном складе (п. 2 ст. 907 ГК РФ);

−сберегательная книжка на предъявителя и сберегательный (депозитный) сертификат выступают в качестве письменной формы договора банковского вклада (п. 1 ст. 836 ГК РФ);

−по облигациям в случаях, предусмотренных законом или правовыми актами, выпуск и продажа облигации являются юридическими фактами, необходимыми для заключения договора займа (ч. 1 ст. 816 ГК РФ).

информации, а также требованиях, направленных на исключение конфликта интересов управляющего / утв. Банком России 03.08.2015 г. № 482-П ; зарег. в Минюсте России 04.12.2015 г. № 39968) // Вестник Банка России. – 2015. – 23 дек.

34О рынке ценных бумаг : федер. закон.

25

Важно учитывать, что существенные условия таких договоров (информация о товаре, о должнике и т.д.) должны определяться сторонами сделки в особой форме (ч. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ) в соответствии с требованиями, установленными для реквизитов соответствующей бумаги. Несоблюдение этих требований влечёт признание ничтожной ценной бумаги (п. 2 ст. 144 ГК РФ).

Тема 4 ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ ИПОТЕЧНОГО КРЕДИТОВАНИЯ.

РЕФИНАНСИРОВАНИЕ. СЕКЬЮРИТИЗАЦИЯ

Ипотека является одной из форм залога и, соответственно, способом обеспечения исполнения обязательств. Передаваемое в ипотеку имущество остаётся во владении должника, но с запрещением права свободного распоряжения этим имуществом. Нахождение имущества в ипотеке обеспечивает права кредитора на осуществление в его пользу залогодателем платежей, а также возможность удовлетворения требований кредитора за счёт стоимости данного имущества. Приобретение здесь имущества сопровождается использованием кредитных, заёмных средств или целевыми займами.

Ипотека обеспечивает реализацию различных потребностей участников общественных отношений. Это могут быть бытовые (личные) потребности, что связано с решением, например, жилищной проблемы. Это и интересы в сфере осуществления предпринимательской деятельности, определяемые потребностью в соответствующих объектах недвижимости. Для кредитной организации, предоставляющей денежные средства на приобретение недвижимости, ипотечный кредит выступает формой инвестиционной деятельности.

Институт ипотечного кредитования является существенным фактором экономического роста и социального развития страны. Посредством ипотеки через финансовые институты временно свободные денежные средства различных субъектов аккумулируются и направляются в реальный сектор экономики на условиях долгосрочного кредитования. Решение жилищной проблемы посредством ипотеки обеспечивает состояние социальной стабильности для государства, для застройщиков – возможность заниматься и развиваться в данном сегменте предпринимательской деятельности, для общества – развитие социальной инфраструктуры к построенным многоквартирным домам (детские сады, школы, лечебные учреждения и т.п.).

Правовое регулирование ипотеки осуществляется специальным нормативным правовым актом – ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимо-

26

сти)»35. Положение ГК РФ о залоге применяются к ипотеке, если они не противоречат указанному закону.

Требования, которые могут обеспечиваться ипотекой:

−оплата залогодержателю основной суммы долга (по кредитному договору или иному обеспечиваемому ипотекой обязательству полностью либо в части, предусмотренной договором об ипотеке);

−оплата залогодержателю процентов (по кредитному договору, договору займа);

−уплата залогодержателю сумм, причитающихся ему в возмещение убытков и(или) в качестве неустойки (штрафа, пени) вследствие неисполнения, просрочки исполнения или иного ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой;

−уплата залогодержателю сумм, причитающихся ему в виде процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами, предусмотренных обеспеченным ипотекой обязательством либо федеральным законом;

−уплата залогодержателю сумм, причитающихся ему в возмещение судебных издержек и иных расходов, вызванных обращением взыскания на заложенное имущество;

−уплата залогодержателю сумм, причитающихся ему в возмещение расходов по реализации заложенного имущества;

−уплата залогодержателю расходов за залогодателя по страхованию заложенного имущества, его содержание и(или) охрану либо на погашение задолженности залогодателя по связанным с этим имуществом налогам, сборам или коммунальным платежам.

По общему правилу, ипотека обеспечивает требования залогодержателя в том объёме, какой они имеют к моменту их удовлетворения за счёт заложенного имущества. Иное может быть предусмотрено в договоре.

Предметом ипотеки могут быть:

1)земельные участки (за исключениями, установленными законом);

2)предприятия, а также здания, сооружения и иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности;

3)жилые дома, квартиры и части жилых домов и квартир, состоящие из одной или нескольких изолированных комнат;

4)садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения;

5)воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания;

6)машино-места.

35Об ипотеке (залоге недвижимости) : федер. закон от 16.07.1998 г.

№102-ФЗ (ред. от 02.08.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1998. –

№29. – Ст. 3400.

27

Таким образом, предметом ипотеки является недвижимое имущество. Ипотека может возникать в силу закона и в силу договора.

В силу закона ипотека возникает в следующих случаях:

−ипотека жилого дома или квартиры, если они приобретены за счёт кредитных средств (п. 1 ст. 77 Закона об ипотеке);

−ипотека жилого помещения, если оно построено с использованием накоплений для жилищного обеспечения военнослужащих, предоставленных по договору целевого жилищного займа (ФЗ «О накопи- тельно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»36, п. 4 ст. 77 Закона об ипотеке);

−ипотека земельного участка, если он приобретён за счёт кредитных средств либо средств целевого займа;

−ипотека земельного участка, если он взят в аренду за счёт кредитных средств либо средств целевого займа (ипотека на право аренды) (п. 1 ст. 64.1 Закона об ипотеке);

−ипотека здания и сооружения при их строительстве на земельном участке, заложенном по договору об ипотеке (ст. 65 Закона об ипотеке);

−ипотека земельного участка, на котором с использованием кредитных средств либо средств целевого займа, приобретено, построено или строится здание или сооружение (ст. 64.2 Закона об ипотеке);

−ипотека права аренды земельного участка, на котором с использованием кредитных средств либо средств целевого займа, приобретено, построено или строится здание или сооружение (ст. 64.2 Закона об ипотеке);

−ипотека объекта недвижимости при завершённом строительстве, в случае предшествующей завершению строительства ипотеки на объект незавершённого строительства (ст. 76 Закона об ипотеке);

−ипотека недвижимого имущества, в том числе земельного участка, при передаче такого имущества под выплату ренты (п. 1 ст. 587 ГК РФ);

−ипотека на объект недвижимости, приобретённый в кредит или в рассрочку (ст. 488 и 489 ГК РФ);

−ипотека земельного участка, принадлежащего застройщику на праве собственности (праве аренды или субаренды), и строящийся (создаваемый) на этом земельном участке многоквартирный дом и

36О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военно-

служащих : федер. закон от 20.08.2004 г. № 117-ФЗ (ред. от 02.08.2019 г.) //

Собрание законодательства РФ. – 2004. – № 34. – Ст. 3532.

28

(или) иной объект недвижимости в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге (п. 1 ст. 13 ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»37);

− ипотека объекта незавершённого строительства застройщика перед участниками долевого строительства (п. 2 ст. 13 ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации») и иных случаях, предусмотренных законом.

Ипотека по договору возникает при наличии такой договоренности между участниками гражданских правоотношений (ч. 1 ст. 1 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).

Важно понимать, что и при ипотеке в силу закона и при договорной ипотеке правоотношения сторон оформляются соответствующими видами гражданско-правовых договоров. Например, приобретение квартиры за счёт кредитных или заёмных средств (ипотека в силу закона) сопровождается следующими договорами: купля-продажа квартиры; кредитный договор. Если предоставление кредитных средств на приобретение квартиры осуществляется на условиях передачи в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору не приобретаемой квартиры, а иного жилого помещения, то подписывается также договор об ипотеке жилого помещения (договорная ипотека). Традиционен для ипотечных отношений договор страхования (жизни и здоровья плательщика; имущества, передаваемого в залог).

Из представленных выше объектов ипотеки и оснований её возникновения следует назвать и иные договоры: договор аренды; договор ренты; договор долевого участия в строительстве; договор залога прав требования участника долевого строительства; договор переуступки прав требования по ипотеке, мены; договор на оценку недвижимости; договор пользования индивидуальным банковским сейфом при ипотечных кредитных сделках (хранение документов по ипотечным сделкам) и др.

Имеющиеся кредитные (заёмные) обязательства должника (залогодателя) могут быть изменены посредством рефинансирования сле-

37Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации : федер. закон от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ (ред. от

27.06.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2005. – № 1 (ч. 1). – Ст. 40.

29

дующим образом. Должник, имеющий задолженность по ипотечному кредиту (займу), может обратиться в иную финансовую организацию для перекредитования указанной задолженности. В этом случае также заключается кредитный договор с целевым назначением – перекредитование долга. Такая схема погашения задолженности перед одной финансовой организацией и возникновения её перед другой сопровождается оформлением договорной ипотеки в пользу нового кредитора. Экономический интерес должника здесь состоит в том, что новый кредитный договор заключается на более выгодных условиях, что выражается в снижении процентной ставки и(или) изменении валюты кредита.

Самостоятельное для экономики значение здесь имеют закладные – ценные бумаги, удостоверяющие права её законного владельца:

1)право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств;

2)право залога на имущество, обременённое ипотекой. Закладные являются самостоятельным объектом рыночных отношений. Оборот ипотечных ценных бумаг обеспечивает создание пространства фиктивного капитала, которое, в свою очередь, само становится источником ипотечных кредитов, выступающих эффективными и надежными инструментами рынка ценных бумаг.

Вотношении закладных может осуществляться секьюритизация (от англ. securities – « ценные бумаги») – финансирование или рефинансирование определённых активов при помощи выпуска ценных бумаг; или более просто – продажа долговых обязательств. Секьюритизированными могут быть не только ипотечные займы, но и автокредиты, лизинговые активы и т.д. «Секьюритизация проводится в три этапа. Во-первых, происходит подбор активов. Во-вторых, выбранные активы обособляются. В-третьих, под обеспечение этих активов берётся синдицированный кредит или выпускаются ценные бумаги» 38. Так,

всфере ипотеки жилых помещений секрьюритизация выглядит следующим образом. Банк или иная организация выдаёт кредит (займ) на приобретение гражданами жилья. Тем самым такая организация принимает на себя риск невозврата кредита (займа). Для снижения таких рисков ими выпускаются ипотечные ценные бумаги и перепродаются инвесторам. При этом ипотечные займы и кредиты по отношению к ним выступают базовым активом. Выгода финансовой организации от секьюритизации состоит в том, что она даёт возможность повторно

38Секьюритизация // Banki.ru – Информационный портал. – URL : https://www.banki.ru/wikibank/ sekyuritizatsiya/ (дата обращения: 15.08.2019 г.).

30