Гражданско-правовые договоры в финансовой сфере. Учебное пособие

финансировать заёмщиков, и защищает себя от рисков невозврата задолженности. Выплата инвестору дохода по данным ценным бумагам осуществляется финансовой организацией за счёт средств, уплачиваемых по кредиту (займу).

Ипотечные ценные бумаги – ценные бумаги, обеспеченные ипотечными кредитами. Не все типы активов могут быть переведены в ценные бумаги. Для ипотечных кредитов (займов) условия и требования к возможности их трансформации в ипотечные ценные бумаги установлены в ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»39. Данным законом регулируются «отношения, возникающие при выпуске, эмиссии, выдаче и обращении ипотечных ценных бумаг, за исключением закладных, а также при исполнении обязательств по указанным ипотечным ценным бумагам» (ст. 1). Здесь, в том числе, определяется и содержание договорных отношений с участием ипотечных агентов и управляющих ипотечным покрытием. В соответствии со ст. 32 и 33 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» специализированный депозитарий на основании договора с эмитентом облигаций с ипотечным покрытием (эмитент) или управляющим ипотечным покрытием (управляющий) осуществляет учёт имущества, составляющего ипотечное покрытие облигаций с ипотечным покрытием, хранение имущества, составляющего ипотечное покрытие, а также контроль за распоряжением указанным имуществом.

Таким образом, среди договоров, сопровождающих ипотечные правоотношения, к финансовым договорам можно отнести следующие.

1. Договоры, заключаемые между кредитной организацией и её клиентом (физическим или юридическим лицом, приобретающими недвижимость в ипотеку):

−договор оказания услуг по сопровождению ипотечных сделок;

−кредитный договор (договор займа);

−соглашение с банком по реструктуризации кредита (внесение изменений в кредитный договор);

−договор перекредитования (рефинансирования) ипотечного кредита.

2. Договоры, заключаемые клиентом с кредитной организацией (физическим или юридическим лицом, приобретающими недвижимость в ипотеку), в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору:

39Об ипотечных ценных бумагах : федер. закон от 11.11.2003 г. № 152-ФЗ (ред. от 02.08.2019 г.) / Собрание законодательства РФ. – 2003. – № 46 (ч. 2). –

Ст. 4448.

31

−договор страхования;

−договор ипотеки.

3. Договоры, заключаемые между залогодержателем (кредитной организацией) и иными участниками гражданских правоотношений по поводу сопровождения ипотечной деятельности и рефинансирования активов:

−договор уступки прав требования по закладной (цессия);

−договоры, по которым к ипотечному агенту переходят требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой и(или) залогом прав требования участника долевого строительства, и(или) закладные: договора купли-продажи, мены, цессии (уступки требования), иной сделки об отчуждении этого имущества, в том числе связанной с оплатой уставного капитала (акций) ипотечного агента;

−договоры доверительного управления ипотечным покрытием (ст. 18, 19 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»);

−договор о ведении реестра владельцев ипотечных сертификатов участия (ст. 31 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»);

−договор страхования ответственности перед владельцами ипотечных ценных бумаг (ст. 36 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах») и др.

Тема 5 ФИНАНСОВАЯ АРЕНДА (ЛИЗИНГ)

Правовое регулирование финансовой аренды (лизинг) закреплёно в гл. 34 «Аренда» п. 6 «Финансовая аренда (лизинг)» ГК РФ: понятие договора лизинга, его предмет; взаимодействие арендодателя, арендатора и продавца; вопросы рисков и ответственности и др. Правовое обеспечение лизинговых отношений осуществляется не только ГК РФ и ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», но и иными нормативными правовыми актами. При заключении лизинговой сделки для обеспечения государственных и муниципальных нужд применяется ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»40. Отношения с участием государственных корпораций, государственных компаний, хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации превышает пятьдесят процентов, дочерними хозяйственными обществами, в уставном капитале которых более пя-

40О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд : федер. закон от 05.04.2013 г.

№44-ФЗ (ред. от 27.06.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2013. –

№14. – Ст. 1652.

32

тидесяти процентов долей принадлежит указанным юридическим лицам, на стороне арендатора регулируются ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»41. Меры государственной поддержки лизинговой деятельности, закреплённые в ст. 36 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», находят свое развитие и реализацию в различных постановлениях Правительства РФ. Регулируются лизинговые отношения и на международном уровне («Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге» (Заключена в От-

таве 28.05.1988 г.)).

Также лизинговые отношения регулируются и специальным законом – ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»42. Круг отношений, которые определяются и регулируются данным законом, шире, чем правовое регулирование со стороны Гражданского кодекса РФ. Об этом свидетельствуют и цели, закреплённые в самом законе: развитие форм инвестиций в средства производства на основе финансовой аренды (лизинга), защита прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования. Сформулированные в законе цели позволяют однозначно рассматривать лизинг в качестве самостоятельного направления инвестиционной деятельности, участниками которой являются как частные, так и публичные субъекты правоотношений.

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендода-

тель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определённого им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование (ст. 665 ГК РФ). Лизинговая сделка в своей экономической конструкции включает элементы кредита, аренды и инвестиций, а в правовом содержании построена на разделении права собственности на объект и права использования этого объекта.

Объектом лизинга может быть любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам.

Сторонами договора финансовой аренды являются арендодатель и арендатор. Субъектный состав лизинга (как совокупности экономических и правовых отношений) шире, поскольку включает в себя так-

41О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц :

федер. закон от 18.07.2011 г. № 223-ФЗ (ред. от 01.05.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2011. – № 30 (ч. 1). – Ст. 4571.

42О финансовой аренде (лизинге) : федер. закон от 29.10.1998 г. № 164ФЗ (ред. от 16.10.2017 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 44. –

Ст. 5394.

33

же и продавца. Соответственно, конструкция лизинга следующая: арендатор обращается к лизинговой компании с поручением на приобретение определённого имущества с последующей сдачей данного имущества ему в аренду; лизинговая компания (арендодатель) приобретает данное имущество и передаёт за определённую плату указанное имущество в аренду. При этом в законе прямо предусмотрено правило об обязательном уведомлении продавца о том, что имущество приобретается в целях дальнейшей его сдачи в аренду (ст. 667 ГК РФ).

Условия договора финансовой аренды (лизинга) могут существенно различаться в зависимости от экономических и правовых целей, которые ставят перед собой участники лизинговой сделки. Приведём не исчерпывающий список классификаций лизинга.

−по отношению к арендуемому имуществу: чистый, полный,

частичный;

−по типу финансирования: срочный, возобновляемый, генеральный;

−в зависимости от состава участников (субъектов) сделки:

прямой лизинг, косвенный лизинг, раздельный лизинг (акционерный);

−по типу имущества: лизинг движимости (оборудование, техника, автомобили и т.п.), в том числе новой и бывшей в употреблении; лизинг недвижимости (здания, сооружения, суда, самолеты);

−по степени окупаемости имущества: лизинг с полной (или близкой к полной) окупаемостью, лизинг с неполной окупаемостью;

−в соответствии с признаками окупаемости (условиями амор-

тизации): финансовый лизинг, оперативный лизинг;

−в зависимости от принадлежности участников сделки (сек-

тора рынка): внутренний лизинг; международный (импортный и экспортный) лизинг.

По характеру лизинговых платежей осуществляется разделение лизинга в зависимости от:

−вида лизинга (финансовый, оперативный);

−формы расчётов между лизингодателем и лизингополучателем;

−состава учитываемых элементов платежа (амортизация, дополнительные услуги, лизинговая маржа, страхование и т.д.);

−применяемого метода начисления (с фиксированной общей суммой; с авансом; с учётом выкупа имущества по остаточной стоимости; с учётом периодичности внесения (ежегодные, полугодичные, ежеквартальные, ежемесячные); с учётом срочности внесения (в начале, середине или в конце периода платежа); с учётом способа уплаты: равномерными равными долями; с увеличивающимися и уменьшающимися размерами (в зависимости от финансового состояния лизингополучателя и условий договора).

34

Лизинг можно подразделить по степени риска для лизингодателя: необеспеченный лизинг; частично обеспеченный лизинг; гарантированный лизинг.

По отношению к налоговым, амортизационным льготам различают лизинг с использованием льгот по налогообложению имущества, прибыли, НДС, различных сборов, ускоренной амортизации и т.п. и без использования льгот.

Экономическую основу лизинга составляют лизинговые платежи – ежемесячно или с иной периодичностью уплачиваемые лизинговой компании платежи, составной частью которых являются амортизационные платежи и доход лизинговой компании (ст. 28 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»). От регулярных платежей следует отличать выкупной платёж (при выкупном лизинге), поскольку он с экономической точки зрения, является оплатой за приобретение имущества.

В сфере крупного бизнеса лизинг используется для удовлетворения потребностей производителей в дорогостоящем оборудовании, спецтехнике. С экономической точки зрения лизинг выгоден и мелким заёмщикам. Привлекательность лизинга состоит в высокой эффективности и гибкости лизинга как инвестиционного инструмента.

Тема 6 ФИНАНСИРОВАНИЕ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО

ТРЕБОВАНИЯ (ФАКТОРИНГ). ФОРФЕЙТИНГ

Правовое регулирование финансирования под уступку денежного требования (факторинг) закреплено в гл. 43 ГК РФ:

−понятие договора и состав обязательств по нему;

−особенности прав, обязанностей и ответственности сторон до-

говора;

−вопросы уступки и переуступки;

−особенности исполнения и встречных требований и др.

На международном уровне факторинг определяется следующими документами:

− Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям (Заключена в г. Оттаве 28.05.1988 г.)43;

43Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям (закл. в г. Оттаве 28.05.1988 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2015. – № 15. – Ст. 2198 (вступил в силу 01.05.1995 г. Для Российской Федерации

документ вступил в силу 01.03.2015 г. – URL : http://www.pravo.gov.ru.

35

− Конвенция Организации Объединенных Наций об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Заключена в г. Нью-Йорке 12.12.2001 г.)44.

Структура договорных связей факторинга построена по схеме договора комиссии. При заключении договора возникают две группы правовых отношений:

1)основные (внутренние) – между финансовым агентом и клиентом;

2)производные (внешние) – между финансовым агентом и третьим лицом, являющимся должником клиента по заключённому между ними договору. Производные отношения не входят в предмет договора, но непосредственно связаны с ним.

Факторинг включает:

−взыскание дебиторской задолженности покупателя;

−предоставление продавцу краткосрочного кредита;

−освобождение продавца от кредитных рисков по операциям. В результате продавец не зависит от платёжеспособности покупа-

теля. Понятие договора факторинга и состав услуг, которые он включает, определены ст. 824 ГК РФ.

С экономической точки зрения факторинг: форма кредитования бизнеса – краткосрочного кредитования торговой сделки, которая связана с кредитованием оборотных средств продавца; способ кредитования одного лица другим с условием платежа в форме правопреемства («покупки» или передачи прав требования к третьему лицу); финансирование текущих активов против дебиторской задолженности. Услуга факторинга обеспечивает постоянный денежный поток хозяйствующему субъекту.

Отраслевая направленность рынка факторинговых услуг: оптовая и розничная торговля, обрабатывающие производства, строительство, сельское хозяйство, оказание услуг и др.

Правовые конструкции факторинга могут существенно различаться в зависимости от тех договоренностей, к которым пришли стороны, с учётом следующих классификаций факторинга:

− факторинг с финансированием и факторинг без финансирова-

ния;

−открытый и закрытый факторинг;

−факторинг с регрессом и факторинг без регресса;

−внутренний и внешний виды факторинга.

44Документ вступает в силу в соответствии с п. 1 ст. 45. Россия не участ-

вует // СПС КонсультантПлюс. – URL : http://www.consultant.ru ( дата обращения: 13.09.2019 г.).

36

Участниками факторинга являются следующие субъекты: клиент, финансовый агент (фактор), должник.

Финансовый агент – это специальный субъект договора, коммерческая организация, профессионально оказывающая финансовые услуги.

Подавляющее большинство указанных организаций приходится на факторинговые организации, учреждённые кредитными организациями, либо входящими в банковскую группу, холдинги (около 90% рынка факторинга), а также на независимые факторинговые компании45.

Клиент – субъект предпринимательской деятельности, осуществляющий поставку товаров, работ, услуг в пользу должника.

Должник – контрагент по сделке с клиентом.

Договор факторинга заключается между финансовым агентом (фактором) и клиентом.

Упрощенно схема факторинга выглядит следующим образом. Клиент заключает с фактором договор факторинга. Фактор осуществляет оплату поставки товаров (работ, услуг), произведенной клиентом в адрес должника. И к фактору переходит право получения произведенной оплаты от должника. Плата клиента за факторинг определяется по соглашению сторон.

Договор факторинга порождает два блока правоотношений:

1)основные – между фактором и клиентом;

2)производные (сопутствующие) – между фактором и должником (не входят в предмет договора факторинга, но непосредственно связаны с ним).

По факторингу возможно:

−финансирование дебиторской задолженности в любой момент;

−финансирование договоров на текущую, на будущую поставку;

−финансирование проблемных и просроченных долгов;

−кредитная история не имеет значения, не страдает имущество поставщика;

−факторинговая компания может принять на себя всё необходимое взаимодействие с должником.

45Отчёт о секторальной оценке рисков легализации (отмывания) преступных доходов и финансирования терроризма с использованием факторинговых компаний : публичный отчёт за 2018 г. Росфинмониторинга (одобр. 27.12.2018 г. ; утв. решением МВК по ПОД/ФТ/ФРОМУ 05.02.2019 г.) // Офи-

циальный сайт: Росфинмониторинга. – URL : http://www.fedsfm.ru/content/files/ documents/2019/%D1%81%D0%BE%D1%80%20%D1%84%D0%B0%D0%BA% D1%82%D0%BE%D1%80%D0%B8%D0%BD%D0%B3%20%D0%BF%D1%83 %D0%B1%D0%BB%2005.02.2019.pdf (дата обращения: 17.09.2019 г.)

37

Преимущества факторинга для субъектов предпринимательской деятельности:

−отсутствие залогового обеспечения;

−высокая скорость структурирования сделок;

−привлечение оборотных средств без увеличения долговой на-

грузки.

Согласно п. 9 ст. 7 ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» контроль за исполнением законодательства в этой сфере над факторинговыми компаниями возложен на Росфинмониторинг. Необходимость осуществления данного контроля обусловлена тем, что факторинговые компании подвержены рискам вовлечения их контрагентами (клиентами) в схемы отмывания доходов и финансирования терроризма. Для того, чтобы это предотвратить факториговые компании наряду с проведением андеррайтинга клиента изучают также: реальность хозяйственной деятельности клиента и должника; отсутствие аффилированности клиента и должника; действительность уступаемых факторинговой компании денежных требований (документальное и визуальное подтверждение фактов поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг)46.

Другой формой кредитования сделок субъектов предпринимательской деятельности является форфейтинг. Среди различных форм финансирования бизнеса «именно форфейтинг со второй половины XX в. был сформирован как безрегрессный среднесрочный механизм финансирования трансграничной торговли с использованием оборотных инструментов (преимущественно векселей), направленный на обслуживание экспортно-импортных отношений»47. Форфейтинг ориентирован на внешнеторговые сделки. Форфейтинг имеет важное значение в сфере инновационного бизнеса, предусматривающего сотрудничество компаний из развитых стран Европы. Здесь форфейтеры объе-

46Отчёт о секторальной оценке рисков легализации (отмывания) преступных доходов и финансирования терроризма с использованием факторинговых компаний : публичный отчёт за 2018 г. Росфинмониторинга (одобр. 27.12.2018 г. ; утв. решением МВК по ПОД/ФТ/ФРОМУ 05.02.2019 г.) // Офи-

циальный сайт Росфинмониторинга. – URL : http://www.fedsfm.ru/content/files/ documents/2019/%D1%81%D0%BE%D1%80%20%D1%84%D0%B0%D0%BA% D1%82%D0%BE%D1%80%D0%B8%D0%BD%D0%B3%20%D0%BF%D1%83

%D0%B1%D0%BB%2005.02.2019.pdf (дата обращения: 17.09.2019 г.).

47Баукин, И. В. Форфейтинг как инструмент финансирования трансграничной торговли : дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / И. В. Баукин. – М., 2015. –

С. 4–5.

38

диняются в синдикаты с целью осуществления контроля за деятельностью дебиторов и их финансовой стабильностью. Отраслевая направленность рынка форфейтинговых услуг: трансграничная купля-прода- жа машин, судов, железнодорожных составов и иного транспорта, оборудования, используемого в бизнесе и др. Форфейтинг выступает механизмом оптимизации трансграничной торговли и гарантирования платежей.

Российским законодательством договор форфейтинга не предусмотрен. Однако субъектами предпринимательской деятельности применяется, что возможно ввиду отсутствия прямого запрета и наличия стыкового законодательства (договор финансирования под уступку денежного требования).

В науке сформулировано следующее определение договора форфейтинга – « осложнённый иностранным элементом договор, по которому одна сторона – продавец (экспортёр) продаёт оборотный документ, в котором выражено право денежного требования от покупателя (импортёра) по первоначальной внешнеторговой сделке другой стороне – форфейтеру, а форфейтер обязуется уплатить задолженность покупателя продавцу в полном объёме за вычетом вознаграждения, отдельно оговорённого сторонами. В случае неоплаты платежа покупателем форфейтеру, фофрфейтер не имеет право требовать такой оплаты от продавца»48.

Содержание форфейтинга состоит в следующем. Специализированная организация приобретает у экспортёра обязательства импортёра. В основном данные обязательства оформляются в виде векселей (простые и переводные), могут быть и сертификаты, аккредитивы, авали.

Виды форфейтинга:

−внутренний;

−международный;

−форфейтинг дебиторской задолженности;

−форфейтинг операций коммерческих банков. Форфейтинговые операции осуществляются в иностранной, сво-

бодно конвертируемой валюте.

Участниками форфейтинга являются следующие субъекты: кредитор, дебитор, форфейтор.

Кредитор (экспортёр) – субъект предпринимательской деятельности, осуществляющий производство и(или) продажу и принимающий в форме оплаты долговые обязательства в форме ценных бумаг.

Дебитор (импортёр) – лицо, принимающее товар.

48Там же. – С. 11.

39

Форфейтор (посредник) – лицо, выкупающее долг – банк или иная специализированная финансовая организация.

Форфейтинг является непоименованным договором. Вместе с тем, он должен содержать все необходимые условия, среди которых особое значение имеют условия о юрисдикции, конфиденциальности, валюте. Особенностью форфейтинга является то, что он заключается без права перевода рисков на организацию или лицо, которые продали обязательства.

Финансирование в форме форфейтинга пока слабо развито в России, в отличие от факторинга.

Список литературы

1. Баукин, И. В. Форфейтинг как инструмент финансирования трансграничной торговли : дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / И. В. Бау-

кин. – М., 2015. – 204 с.

Тема 7 ДОГОВОРЫ ПО ОКАЗАНИЮ БУХГАЛТЕРСКИХ И

АУДИТОРСКИХ УСЛУГ

Движение финансовых потоков опосредуется учётной и аналитической деятельностью, целью которой является аккумулирование информации о входящих и исходящих финансовых (денежных) и материальных активах, планирование финансовой и инвестиционной деятельности, осуществление контроля, в том числе мониторинга. Данная деятельность осуществляется субъектами хозяйственной деятельности либо самостоятельно, либо посредством заключения гражданскоправовых договоров на соответствующие виды услуг.

Договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учёта.

Правовой основой ведения бухгалтерского учёта является ФЗ «О бухгалтерском учёте»49. Согласно ст. 5 ФЗ «О бухгалтерском учёте» объектами бухгалтерского учёта экономического субъекта являются: факты хозяйственной жизни; активы; обязательства; источники финансирования его деятельности; доходы; расходы; иные объекты в случае, если это установлено федеральными стандартами.

Экономический интерес для хозяйствующего субъекта в заключение гражданско-правового договора, в сравнение с трудовым договором, состоит в том, что исполнителя возможно привлечь к граждан- ско-правовой ответственности в полном объёме за некачественное оказание бухгалтерских услуг.

49О бухгалтерском учёте : федер. закон от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ (ред. от

26.07.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2011. – № 50. – Ст. 7344.

40