Выявление необычных сделок как метод противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;

(г) неоднократное в течение торгового дня совершение двумя или более участниками торгов в собственных интересах либо за счет одного и того же клиента двух или более сделок с ценными бумагами (сделок, в которых каждый из участников торгов выступает и в качестве покупателя, и в качестве продавца одной и той же ценной бумаги по одинаковой цене и в одинаковом количестве), которые не имеют очевидного экономического смысла или очевидной законной цели хотя бы для одного из участников торгов либо их клиентов, а

также выдача клиентом одному или нескольким участникам рынка поручений на совершение в его интересах двух или более сделок с одной и той же ценной бумагой, в которых покупатель и продавец действуют в интересах клиента при совершении сделок;

(д) неоднократное в течение торгового дня выставление участником торгов в собственных интересах либо за счет одного и того же клиента заявок, направленных на введение в заблуждение участников рынка или инвесторов, имеющих наибольшую цену покупки либо наименьшую цену продажи, в результате чего совершаются или могут совершаться сделки, приводящие к существенному увеличению или снижению цены ценной бумаги, если соответствующие заявки на покупку или продажу от иных участников торгов,

не участвующих в совершении сделок с указанным участником торгов, не оказывают существенного влияния на цену ценной бумаги;

(е) неоднократное неисполнение участником торгов обязательств по сделкам с ценной бумагой, заключенным в течение торгового дня в собственных интересах либо за счет клиентов, если заключение указанных сделок привело к существенному увеличению или снижению цены ценной бумаги, при условии, что сделки, заключенные без участия указанного участника торгов, не оказывают существенного влияния на цену ценной бумаги;

(ж) совершение в течение торгового дня в интересах одного и того же участника торгов или за счет одного и того же клиента сделок с ценными бумагами, которые не имеют очевидного экономического смысла или очевидной законной цели и в результате исполнения обязательств по которым не меняется владелец ценных бумаг;

(з) выставление участником торгов заявок на совершение сделок по покупке или продаже ценных бумаг от своего имени и за свой счет, от имени клиента и за счет клиента или в качестве управляющего за счет средств учредителя управления, которые направлены на введение в заблуждение участников рынка или инвесторов, в результате чего заключаются сделки, направленные на поддержание цены на ценные бумаги на уровне, не соответствующем текущей цене, которая сформировалась бы без учета соответствующих

61

заявок, за исключением сделок, совершаемых участниками торгов во исполнение договоров с организаторами торговли или эмитентом (управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда), и при условии раскрытия информации о наименовании участника торгов, совершающего такие сделки, а также иной информации, предусмотренной нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

(и) совершение участником торгов в собственных интересах либо за счет одного и того же клиента сделок или выставление заявок на совершение сделок по покупке или продаже ценных бумаг в течение периода, определенного нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, которые оказывают существенное влияние на цены, которые рассчитываются и раскрываются инвесторам и участникам торгов в соответствии с федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, при том, что совершение сделок или выставление заявок иными участниками торгов, с которыми отсутствуют предварительные соглашения о совершении таких действий, осуществляются по ценам, соответствующим общему уровню цен,

сложившемуся до момента расчета соответствующих цен, в результате чего инвесторы,

действующие исходя из таких цен, вводятся в заблуждение.

Не являются манипулированием ценами на рынке ценных бумаг действия,

осуществляемые в интересах эмитента и направленные на поддержание цен:

(а) на эмиссионные ценные бумаги в связи с публичным предложением ценных бумаг,

если существует риск снижения цены на такие ценные бумаги; (б) на ценные бумаги, если осуществляется выкуп, приобретение акций в случаях,

установленных федеральными законами.

(в) операции с ценными бумагами, осуществляемые органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления,

уполномоченными лицами в рамках осуществления возложенных на них функций по реализации кредитно-денежной политики, а также в целях управления государственным и муниципальным долгом.

За использование служебной информации на рынке ценных бумаг предусмотрена административная ответственность по ст. 15.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (в ред. от 24 июля

2009)43.

43 Собрание законодательства Российской Федерации от 7 января 2002 г. N 1 (часть I) ст. 1

62

Нарушение запрета на использование служебной информации исполнительным органом управления эмитента не влечет последствия в виде недействительности сделки. В

соответствии со ст. 168 Гражданского кодекса РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных нормативных актов, признается недействительной только в том случае, если закон не предусматривает иных последствий недействительности сделки. Согласно ст. 33

Федерального закона «О ценных бумагах» и ст. 15.21 Кодекса об административных правонарушениях лицо, нарушившее запрет на заключение сделок с использованием служебной информации, несет административную ответственность. Таким образом, в

отношении указанного нарушения предусмотрены специальные последствия (см.

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29 апреля

2008 г. N Ф08-2189/2008, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-

Кавказского округа от 21 июня 2005 г. N Ф08-2350/0544).

21. Совершение сделок РЕПО, в которых ставка равна 0 %

Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг операций РЕПО с ценными бумагами (сделки РЕПО), в которых цена второй части сделки РЕПО равна цене первой части сделки РЕПО (ставка РЕПО равна 0%) (либо совершение аналогичной по смыслу пары сделок по покупке и продаже ценных бумаг одного и того же количества с одним и тем же контрагентом при условии равенства цен).

Под сделкой РЕПО понимается двусторонняя сделка по продаже (покупке)

Облигаций (далее - первая часть сделки РЕПО) с обязательством обратной покупки

(продажи) Облигаций того же выпуска в том же количестве (далее - вторая часть сделки РЕПО) через определенный условиями такой сделки срок и по определенной условиями такой сделки цене.

Продавец Облигаций по первой части сделки РЕПО (далее - Первоначальный продавец) является покупателем Облигаций по второй части сделки РЕПО.

Покупатель Облигаций по первой части сделки РЕПО (далее - Первоначальный покупатель) является продавцом Облигаций по второй части сделки РЕПО.

Право собственности на Облигации, являющиеся предметом купли-продажи по сделке РЕПО, переходит:

-в результате исполнения первой части сделки РЕПО - от Первоначального продавца

кПервоначальному покупателю;

44 СПС «Гарант»

63

-в результате исполнения второй части сделки РЕПО - от Первоначального покупателя к Первоначальному продавцу;

-в результате внесения Компенсационного взноса Облигациями - от Первоначального покупателя к Первоначальному продавцу.

Обязательства по исполнению второй части сделки РЕПО возникает у сторон этой сделки РЕПО только при надлежащем исполнении ими обязательств по первой части сделки РЕПО (п. 2.3.1 Положения ЦБР от 25 марта 2003 г. N 220-П «О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации»45).

22. Регулярное совершение операций, связанных с фиксацией прав собственности с одними и теми же ценными бумагами в одном объеме, в которых попеременно одни и те же лица выступают в качестве лиц, их отчуждающих и приобретающих, за исключением биржевых операций и сделок РЕПО

Регулярное совершение операций, связанных с фиксацией прав собственности на ценные бумаги, с одними и теми же ценными бумагами примерно в одном и том же объеме,

в которых попеременно одни и те же лица выступают в качестве лиц, их отчуждающих и приобретающих, за исключением биржевых операций и сделок РЕПО – следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

При анализе сделки на соответствие этому признаку следует принимать во внимание критерии, рассмотренные в п. 12 этой части работы относительно совпадения разных лиц в одном (применительно к сторонам сделки).

23. Регулярное зачисление на счет депо и списание одних и тех же ценных бумаг в одном объеме (за исключением биржевых операций и сделок РЕПО)

Следующий основной признак необычности сделки – регулярное зачисление на лицевой счет (счет депо) и списание с лицевого счета (счета депо) одних и тех же ценных бумаг примерно в одном и том же объеме (за исключением биржевых операций и сделок РЕПО).

Счет депо - объединенная общим признаком совокупность записей в регистрах депозитария, предназначенная для учета ценных бумаг (п. 2.21. Правил ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации (утв. Приказом ЦБР от 25 июля 1996 г. N 02-25946).

45Вестник Банка России от 17 июля 2003 г. N 40

46Вестник Банка России N 34 от 29 июля 1996 г.

64

24. Ежедневное зачисление на лицевой счет (счет депо) и списание одного и того же количества одних и тех же ценных бумаг, в случае, если их количество на начало и на конец операционного дня одно и то же (за исключением биржевых операций и сделок РЕПО)

Ежедневное зачисление на лицевой счет (счет депо) и списание с лицевого счета

(счета депо) одного и того же количества одних и тех же ценных бумаг, в случае, если их количество на начало и на конец операционного дня одно и то же (за исключением биржевых операций и сделок РЕПО).

Операционный день - интервал времени, представляющий собой часть рабочего дня, в

течение которого осуществляется документооборот кредитной организации, совершение расчетных операций и отражение их в бухгалтерском учете. Операционный день кредитной организации может приходиться и на нерабочий календарный день.

25. Оплата лизинговых платежей по поручению лизингополучателя третьим лицом

Следующий основной признак необычности сделки – оплата лизинговых платежей по поручению лизингополучателя третьим лицом.

Анализ сделки на предмет соответствия этому признаку следует дополнять проверкой положений договора лизинга несоответствие требованиям § 6 гл. 34 ГК РФ и Федерального закона от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (в ред. от 26 июля

2006)47.

26. Заключение договора лизинга (сублизинга), когда продавцом предмета лизинга и лизингополучателем выступает одно и то же лицо

Следующий основной признак необычности сделки – заключение договора лизинга

(сублизинга), когда продавцом предмета лизинга и лизингополучателем выступает одно и то же лицо.

Согласно абз. 4 ст. 4 Федерального закона от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ «О

финансовой аренде (лизинге)» продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Поэтому в случае выявления единичного факта заключения договора лизинга

(сублизинга), когда продавцом предмета лизинга и лизингополучателем выступает одно и то же лицо такая сделка признается необычной, а в случае выявления последующих аналогичных сделок с участием того же лица они должны быть признаны незаконными.

47 Собрание законодательства Российской Федерации от 2 ноября 1998 г. N 44 ст. 5394

65

27. Предложение или попытка клиента совершить сделку с недвижимым имуществом, на которое наложено обременение

Следующий основной признак необычности сделки – предложение или попытка клиента совершить сделку с недвижимым имуществом, на которое наложено обременение.

Виды обременений недвижимого имущества, учитываемые при анализе сделки на соответствие этому признаку:

-сервитут;

-рента;

-залог (ипотека).

28.Совершение сделки с недвижимым имуществом по цене, ниже рыночной в 2 и более раз

Следующий основной признак необычности сделки – совершение сделки с недвижимым имуществом по цене, ниже рыночной в 2 и более раз.

Совершение сделки с необоснованным занижением цены, в том числе по символической цене, может быть по-сути притворной сделкой, маскирующей сделку дарения.

29. Неоднократная покупка и/или продажа физическим лицом объектов недвижимости

Следующий основной признак необычности сделки – неоднократная покупка и/или продажа физическим лицом объектов недвижимости.

Если подобная деятельность является спекулятивной и приносит физическому лицу доход от разницы цен купленных и проданных объектов недвижимости, то основания для признания сделок необычными не имеется.

30. Неоднократное совершение физическим лицом сделок с одним объектом недвижимости

Следующий основной признак необычности сделки – неоднократное совершение физическим лицом сделок с одним объектом недвижимости.

Признак неоднократности предполагает совершение одним лицом с одним объектом недвижимости двух и более сделок. Период времени анализируемым признаком не ограничен. Следовательно, если гражданин один раз в год заключает договор аренды принадлежащей ему квартиры (хотя смена жильцов в квартире может происходить и намного чаще), то его поведение следует признать необычным. Это вряд ли обосновано, но

66

требования нормативных правовых актов уполномоченным на то субъектам придется исполнять и в этом случае.

Более того, можно утверждать, что подавляющее большинство граждан совершают неоднократные сделки с одним и тем же объектом недвижимости. Ведь признак неоднократности имеет место и в том случае, когда гражданин купил себе квартиру, а через десять лет продал еѐ. Поэтому формально все граждане, когда-либо сменившие ранее приобретенную квартиру (гараж, садовый участок, дачу и т. п.) совершают необычные сделки.

31. Использование в качестве средств платежа поддельных платежных документов, не являющихся ценными бумагами

Использование в качестве средств платежа поддельных расчетных и кредитных банковских карт или иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами

(поддельные кредитные карты, поддельные «бонусные» карты, жетоны и т. д.).

Подобные действия влекут уголовную ответственность по ст. 187 Уголовного кодекса РФ от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (в ред. от 29 июля 2009 г.)48.

Изготовление в целях сбыта или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт, а

также иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, наказываются лишением свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет.

Те же деяния, совершенные организованной группой, наказываются лишением свободы на срок от четырех до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового49.

32. Подозрение на использование в качестве средств платежа изъятых из оборота платежных документов, не являющихся ценными бумагами

Подозрение на использование в качестве средств платежа изъятых из оборота расчетных и кредитных банковских карт или иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами (заблокированные владельцами банковские карты, изъятые из оборота бонусные карты игорного заведения) – следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

48Собрание законодательства Российской Федерации от 17 июня 1996 г. N 25 ст. 2954

49Подробнее об этом см.: Чашин А. Н. Мошенничество, или Как не попасться на удочку жуликов. – М.: Дело и Сервис, 2009., с. 41

67

В отличие от предыдущего признака, такие деяния не образуют состава какого либо

преступления или административного правонарушения, но могут являться частью

объективной стороны хищения.

33. Безналичные денежные переводы от организаций за участие в игре на тотализаторе или в букмекерской конторе

Следующий основной признак необычности сделки – безналичные денежные переводы от организаций за участие в игре на тотализаторе или в букмекерской конторе.

Необходимо проверять, имеет ли организатор игр на тотализаторе или букмекерская контора лицензию на эти виды деятельности.

В отчете ФАТФ по типологиям отмывания преступных доходов и финансирования терроризма за 2003-2004 гг. разъясняется, что когда ФАТФ использует термин безналичный перевод или перевод денежных средств, имеется в виду любая финансовая трансакция, выполненная в пользу того или иного лица через финансовую организацию безналичным способом с целью сделать некую сумму преступных доходов доступной для того или иного лица в другой финансовой организации. В некоторых случаях отправитель и получатель средств может быть одним и тем же лицом. Безналичные переводы включают в себя трансакции, которые производятся в пределах границ одной страны или из одной страны в другую. Учитывая, что безналичные переводы не влекут за собой физического движения валюты, они являются быстрым и надежным методом для перевода средств из одного места в другое.

Технологические достижения в области платежных систем оказывают двоякое воздействие в отношении потенциальных злоупотреблений такими системами со стороны лиц, финансирующих террористов, и/или отмывающих преступные доходы. С одной стороны, системы безналичных платежей обеспечивают более надежную защиту для трансакций, предоставляя большую возможность для отслеживания отдельных трансакций по электронным документам, которые могут автоматически создаваться, сохраняться и/или передаваться вместе с конкретной трансакцией. С другой стороны, такие технологии могут быть также привлекательны для потенциального террориста или для отмывания преступных доходов. Например, возросшие скорость и объемы электронных платежей, наряду с недостаточно последовательным подходом к фиксированию ключевой информации о трансакциях, хранению документов о них и передаче необходимой информации вместе с трансакциями, являются препятствиями для обеспечения «отслеживания» отдельных трансакций органами, осуществляющими расследования.

68

Еще одно осложнение сопряжено с переводами, которые производятся через такие небанковские финансовые учреждения, как системы денежных переводов, бюро обмена или прочие аналогичные типы компаний. В некоторых странах эти компании осуществляют безналичные переводы либо напрямую своим контрагентам в своей стране или за границей,

либо посредством обычных финансовых учреждений (т.е. банков). Таким образом, различия в требованиях к ведению документов могут использоваться в интересах террористов или прочих преступников, которые хотят переводить денежные средства, не будучи легко раскрытыми органами власти.

34. Использование поддельных наличных денежных средств

Следующий основной признак необычности сделки – подозрение в использовании в качестве средств платежа поддельных банкнот Центрального банка Российской Федерации или иностранной валюты (использование поддельных наличных денежных средств).

Подобные действия влекут уголовную ответственность по ст. 186 Уголовного кодекса РФ от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ50.

35. Подозрение на предъявление поддельных лотерейных билетов

Следующий основной признак необычности сделки – подозрение на предъявление поддельных лотерейных билетов при выигрыше.

Лотерейный билет не является ни официальным документом, ни денежным знаком,

поэтому уголовная ответственность наступает за мошенничество, а не за подделку документов или фальшивомонетничество51.

36. Подделка билетов тотализаторов и букмекерских контор

Следующий основной признак необычности сделки – подозрение о подделке документов, используемых при приеме ставок на пари (подделка билетов тотализаторов и букмекерских контор).

Билеты тотализаторов и букмекерских контор не являются официальными документами или денежными знаками, поэтому уголовная ответственность наступает за мошенничество, а не за подделку документов или фальшивомонетничество.

50Подробнее об этом см.: Чашин А. Н. Мошенничество, или Как не попасться на удочку жуликов. – М.: Дело и Сервис, 2009., с. 89-95

51Подробнее об этом см.: Чашин А. Н. Мошенничество, или Как не попасться на удочку жуликов. – М.: Дело и Сервис, 2009., с. 177-178

69

37. Подозрение на осуществление сговора между работниками игорного заведения и участником азартной игры или пари о заранее установленном исходе в азартной игре или пари

Следующий основной признак необычности сделки – подозрение на осуществление сговора между работниками игорного заведения и участником азартной игры или пари о заранее установленном исходе в азартной игре или пари.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ «О

государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (в ред. от

24 июля 2009 г.)52:

азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет;

участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры;

игорное заведение - здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания,

строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг

(в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

38. Подозрение на использование игроками оборудования и устройств, заранее определяющих исход в азартной игре

Следующий основной признак необычности сделки – подозрение на использование игроками оборудования и устройств, заранее определяющих исход в азартной игре.

Подобные действия образуют состав мошенничества.

52 Собрание законодательства Российской Федерации от 1 января 2007 г. N 1 (часть I) ст. 7

70