Выявление необычных сделок как метод противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

РФ, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный

номер налогоплательщика (при его наличии);

-в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения.

Использование удаленного терминала затрудняет или делает невозможной процедуру такой идентификации. В настоящее время использование удаленных терминалов имеет тенденцию к распространению. В качестве удаленных терминалов используются:

-телефоны и факсы с тоновым набором номера;

-сотовые телефоны;

-компьютерная телефония;

-банкоматы;

-информационные киоски;

-платежные терминалы;

-интерактивное телевидение;

-мини-офисы самообслуживания.

-терминалы удаленной торговли ценными бумагами.

6.Внесение в операцию дополнений и изменений

Согласно п. 6 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, следующим критерием выявления необычных сделок является внесение в операцию (сделку) дополнений и изменений, не соответствующих установившейся практике.

При анализе сделки по этому критерию необходимо учитывать следующее.

(1)Вносимые изменения должны противоречить практике, сложившейся не только в конкретной организации, но в целом по отрасли или по региону.

(2)Даже если вносимые изменения не противоречат сложившейся практике, они должны быть подтверждены документально с соблюдением следующих условий.

(2а) Изменения должны быть совершены в той же форме, в которой совершена основная сделка. Поэтому для сделки (например, договора купли-продажи движимой вещи), совершенной в письменной нотариальной форме, не будут действительными изменения, совершенные в простой письменной форме.

(2б) Изменения должны быть совершены между теми же сторонами, которые были участниками основной сделки. При этом доверитель может заменить личное представительство стороны.

21

(2в) Изменения должны касаться той же сделки, их взаимная связь должна иметь критерии достоверной идентификации как в тексте основной сделки, так и в тексте изменений к ней. Поэтому если, к примеру, первоначальный договор зарегистрирован под определенным номером, то изменения к нему должны содержать оговорку, что изменяется договор именно с этим номером.

7. Необоснованная поспешность в проведении операции

Необоснованная поспешность в проведении операции, на которой настаивает клиент

– следующий критерий, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

Это наиболее скользкий критерий. Трудной найти клиента, из числа ли обывателей, бизнесменов, домохозяек, служащих или любых иных категорий населения, который не настаивал бы на ускорении проведения финансовой операции. Поэтому простая просьба поторопиться или вопрос о скорости обслуживания не должны настораживать.

8. Внесение клиентом в ранее согласованную схему операции перед началом ее реализации значительных изменений

Согласно п. 8 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, настораживать должно внесение клиентом в ранее согласованную схему операции (сделки) непосредственно перед началом еѐ реализации значительных изменений, особенно касающихся направления движения денежных средств или иного имущества.

Этот критерий целесообразно применять в комплексе с критериями 3 и 6. Если в процессе предлагаемых клиентом непосредственно перед реализацией согласованной сделки изменений в неѐ вводятся нестандартные или необычно сложные схемы расчетов, а равно суть изменений выходит за рамки устоявшейся практики – это должно служить сигналом к обращению на предлагаемую сделку пристального внимания.

9. Передача клиентом поручения об осуществлении операции через представителя без вступления в прямой контакт

Согласно п. 9 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, передача клиентом поручения об осуществлении операции через представителя (посредника), если представитель (посредник) выполняет поручение клиента без вступления в прямой (личный) контакт с организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, свидетельствует о необычности сделки.

22

информацией не ожидают со стороны третьих лиц проведения проверки. Здесь необходимо учитывать, что проверяющая организация в данном случае не относится к числу правоохранительных органов и к еѐ запросу могут отнестись недоверчиво, опасаясь промышленного шпионажа, разведывательных действий, предшествующих рейдерскому захвату компании, просто банальному исследованию рыночной среды конкурентами,

которым не плохо было бы вставить в колеса лишние палки. Поэтому желательно разъяснить клиенту, что предоставленная им информация будет проверяться и каким образом (письменный запрос, телефонный звонок и проч.) и предложить ему предупредить об этом лиц, у которых будет запрошена проверочная информация. Если этого не сделать,

то очень многие сделки попадут в разряд необычных.

12. Невозможность установления контрагентов клиента

Невозможность установления контрагентов клиента – следующий критерий необычности сделки.

Если контрагент по сделке – российское юридическое лицо, то его можно установить двумя путями:

(а) направив запрос в налоговый орган о предоставлении выписки из Единого государственного реестра юридических лиц (необходимо оплачивать госпошлину за каждую выписку);

(б) проверив информацию о юридическом лице на официальном сайте Федеральной налоговой службы РФ общедоступной налоговой информации (http:egrul.nalog.ru/fns).

Если контрагент – российский гражданин, то его установить можно только при посредничестве самого клиента. Если же клиент откажется привести в организацию своего контрагента – гражданина, то установить его могут только правоохранительные органы, но анализируемая инструкция не для них.

13. Настаивание клиента на проведении расчетов наличными денежными средствами

Еще один критерий необычности сделки - настаивание клиента на проведении расчетов наличными денежными средствами.

Если клиентом выступает гражданин, то ничего необычного в его действиях нет:

многие по старинке хранят деньги в чулке, а не в сберегательной кассе.

Если же в сделке планирует принять участие представитель юридического лица, то предложение о расчете наличными однозначно свидетельствует о наличии у этого клиента нарушений финансовой дисциплины (как минимум).

24

Согласно п. 1 Указаний ЦБР от 20 июня 2007 г. N 1843-У «О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя» (с изменениями от 28

апреля 2008 г.)24 расчеты наличными деньгами в РФ между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - индивидуальный предприниматель), между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора,

заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем

100 тысяч рублей.

14. Совершение операций с ценными бумагами, необеспеченными активами эмитентов

Следующий критерий необычности сделки - совершение операций с ценными бумагами, в том числе с векселями, необеспеченными активами своих эмитентов.

Ценные бумаги могут быть обеспечены:

-балансовым имуществом эмитента;

-залогом;

-поручительством;

-банковской гарантией;

-государственной или муниципальной гарантией;

-иным способом, предусмотренным Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»

от 22.04.1996 N 39-ФЗ (в ред. от 19.07.2009)25.

15. Приобретение или продажа физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет

Приобретение или продажа физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет. Согласно абз. 4 п. 1 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О

противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и

финансированию терроризма» операция физического лица по приобретению или продаже за наличный расчет ценных бумаг подлежит контролю в случае, если сумма сделки равна или превышает 600 000 рублей или эквивалент этой суммы в иностранной валюте.

По поводу этого вида операций в Письме ЦБР от 4 июля 2008 г. N 80-Т «Об усилении контроля за отдельными операциями физических и юридических лиц с векселями»26 сказано,

24Вестник Банка России от 11 июля 2007 г. N 39

25Собрание законодательства РФ, N 17, 22.04.1996, ст. 1918

25

что Центральным банком РФ в результате осуществления надзорной деятельности было выявлено, что в последнее время резко возросли объемы денежных средств, переводимых в пользу нерезидентов в порядке исполнения российскими кредитными организациями обязательств по предъявляемым к платежу векселям, первыми векселедержателями которых были российские юридические лица (такие операции входят в число операций, отражаемых в банковской отчетности по коду валютной операции 55050).

Как показывает практика, первые векселедержатели в течение непродолжительного времени после приобретения векселей передают их другим российским юридическим лицам,

в том числе имеющим признаки «фирм-однодневок». Предъявляют указанные векселя к платежу российским кредитным организациям физические лица - резиденты, действующие на основании доверенностей, выданных нерезидентами, которые во многих случаях зарегистрированы в оффшорных зонах27 и являются клиентами, в частности, банков Латвии и Кипра.

Возрастающие масштабы этих операций позволяют предполагать, что действительными их целями могут являться уклонение от уплаты налогов, таможенных платежей, вывод денежных средств из РФ, отмывание доходов, полученных преступным путем.

В другом письме ЦБР, от 21 января 2005 г. N 12-Т28 отмечается, что при приобретении физическими лицами ценных бумаг, а также при купле-продаже иностранной валюты (если сумма, на которую совершается операция, равна или превышает

600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее) используются схемы проведения операций, характер которых дает основание полагать, что целью осуществления указанных схем является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных законом. Так, в частности, в целях совершения операции по приобретению ценных бумаг физическое лицо открывает банковский счет (депозитный счет либо счет для расчетов с использованием банковских карт), вносит на него наличные денежные средства и за счет указанных средств приобретает ценные бумаги.

16. Перевод денежных средств на анонимный счет за границу

Согласно п. 16 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, перевод денежных средств на анонимный (номерной) счет (во вклад) за границу и поступление

26Вестник Банка России от 9 июля 2008 г. N 36

27Подробнее об оффшорных зонах: Чашин А. Н. Оффшорные зоны: правовое регулирование. – М.: Дело и Сервис, 2010 г.

28Вестник Банка России от 2 февраля 2005 г. N 5

26

денежных средств с анонимного (номерного) счета (вклада) из-за границы, свидетельствует о необычности сделки.

Анонимность счета предполагает отсутствие данных, позволяющих достоверно идентифицировать его владельца: фамилии, имени и отчества физического лица, названия и организационно-правовой формы юридического лица.

Заблуждением является мнение о том, что швейцарская банковская система в настоящее время практикует анонимные номерные счета. Полностью анонимные счета могли быть открыты в этом государстве только до 1991 г., да и то после засвидетельствования юриста или менеджера о том, что личность будущего владельца счета им известна, а за анонимностью не скрыты противозаконные цели. Современный швейцарский номерной счет отличается от обычного только уровнем конфиденциальности:

информация о его владельце доступна только топ-персоналу банка. Широко распространено открытие номерных счетов в некоторых других государствах Европы, например, в

Люксембурге, Австрии.

Наибольшее внимание должны привлекать номерные счета банков, расположенных в оффшорных зонах. Максимального уровня конфиденциальности достигают номерные счета банков Багамских островов и шифрованные счета панамских банков.

Национальные законодательства ряда стран (например, Украины) содержат запреты на открытие в банках номерных счетов.

Согласно разд. 1.4. Всеобщих директив по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе (Вольфсбергские принципы)29 номерные или кодированные счета могут быть открыты только в том случае, если банк установил личность клиента и бенефициарного владельца счета. При открытии указанных счетов банку следует принимать меры по изучению деятельности клиента как минимум в объеме, предусмотренном для иных счетов.

В настоящее время в Вольфсбергскую группу входят следующие банки:

(1)ABN AMRO N.V.;

(2)Bank of Tokyo-Mitsubishi Ltd.;

(3)Barclays Bank;

(4)Citigroup;

(5)Credit Suisse Group;

(6)Deutsche Bank AG;

(7)Goldman Sachs;

(8)HSBC;

29 Вестник Банка России от 16 апреля 2003 г. N 20

27

(9) J. P. Morgan Private Bank;

(10)Santander Central Hispano;

(11)Societe Generale;

(12)UBS AG.

17.Использование счетов, открытых в различных кредитных организациях, для расчетов в рамках одного договора

Следующий критерий необычности сделки - использование счетов, открытых в различных кредитных организациях, для расчетов в рамках одного договора.

Дополнительными чертами этого признака являются:

-открытие счета незадолго до производства платежа;

-закрытие счета через непродолжительное время после проведения платежа;

-отсутствие иного движения по счету, включая перечисление налоговых платежей;

-единый источник пополнения счетов.

18.Участник операции либо его счет зарегистрирован в офшорной зоне

Следующий критерий необычности сделки - участник операции с денежными средствами или иным имуществом зарегистрирован в государстве или на территории,

предоставляющем(щей) льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающем(щей) раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорной зоне) ибо его счет открыт в банке, зарегистрированном в указанном государстве или на указанной территории.

Современные авторы относят институт оффшорных зон как к категории налоговой оптимизации, так и к категории налогового планирования. В любом случае суть любого оффшора заключается в избегании субъектами финансово-хозяйственной деятельности законным путем чрезмерного с экономической точки зрения уровня налогообложения.

Использование оффшоров активно практикуется в среде российских предпринимателей. Так, по свидетельству В. Тутыхина, «отечественные бизнесмены едва ли не половину расчетов с деловыми партнерами производят через них. При этом даже тот,

кому не нравятся оффшоры, все равно вынужден их создавать для расчетов с теми контрагентами, которые работают через фирмы из низконалоговых зон. Ведь переводить платеж на чужой оффшорный счет из «обычной» компании нельзя: его нужно будет обосновывать для бухгалтерии. А подобные платежи обычно связаны с расчетами по бизнесу

28

в России и не имеют никакого экономического смысла для самой расплачивающейся компании»30.

Оффшор (от англ. off shore - вне берега) – способ налоговой оптимизации,

основанный на использовании налогоплательщиком территорий с льготными налоговыми режимами.

Легальное определение оффшора дано в абз. 2 п. 1 ч. 3 ст. 284 Налогового кодекса РФ31. Согласно указанной норме оффшорные зоны – это государства и территории,

предоставляющие льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающие раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций.

Центральный Банк РФ относит к резидентам оффшорных зон:

-физическое лицо, имеющее постоянное место жительства на территории иностранного государства, предоставляющего льготный налоговый режим и (или) не предусматривающего раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (оффшорная зона), в том числе временно находящееся за пределами оффшорной зоны;

-юридическое лицо, учрежденное на территории оффшорной зоны;

-обособленное подразделение юридического лица, расположенное на территории оффшорной зоны, не имеющее статуса юридического лица;

-находящийся за пределами оффшорной зоны филиал или представительство резидента оффшорной зоны (Указание ЦБР от 22 июня 2005 г. N 1584-У «О формировании и размере резерва на возможные потери под операции кредитных организаций с резидентами оффшорных зон»32).

Оффшор может быть внешним и внутренним. При внешнем оффшоре субъект хозяйственной деятельности регистрируется в государстве с благоприятным налоговым законодательством, а всю деятельность ведѐт на территории другого государства, налоговый климат которого является менее благоприятным.

При внутреннем оффшоре субъект хозяйственной деятельности регистрируется на части территории своего государства с благоприятным налоговым законодательством.

Территории, создаваемые с целью привлечения предпринимателей экономией на величине налогообложения, называются оффшорными зонами.

Приказом Минфина РФ от 13 ноября 2007 г. N 108н (с изменениями от 2 февраля 2009

г.) утвержден Перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый

30Тутыхин В. «Оффшоры выходят из моды» // Консультант, N 11, июнь 2005 г.

31Собрание законодательства РФ, 07.08.2000, N 32, ст. 3340

32Вестник Банка России от 27 июля 2005 г. N 38

29

режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (оффшорных зон)33.

Согласно этому перечню к оффшорным зонам относятся:

-Ангилья;

-Княжество Андорра;

-Антигуа и Барбуда;

-Аруба;

-Содружество Багамы;

-Королевство Бахрейн;

-Белиз;

-Бермуды;

-Бруней-Даруссалам;

-Республика Вануату;

-Британские Виргинские острова;

-Гибралтар;

-Гренада;

-Содружество Доминики;

-Республика Кипр;

-Специальный административный район Гонконг (Сянган) (Китайская Народная Республика);

-Специальный административный район Макао (Аомынь) (Китайская Народная Республика);

-остров Анжуан (Союз Коморы);

-Республика Либерия;

-Княжество Лихтенштейн;

-Республика Маврикий;

-остров Лабуан (Малайзия);

-Мальдивская Республика;

-Республика Мальта;

-Республика Маршалловы Острова;

-Княжество Монако;

-Монтсеррат;

-Республика Науру;

-Нидерландские Антилы;

33 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 10 декабря 2007 г. N 50

30