Выявление необычных сделок как метод противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

8.Греция;

9.Дания;

10.Европейская комиссия;

11.Ирландия;

12.Исландия;

13.Испания;

14.Италия;

15.Канада;

16.Люксембург;

17.Мексика;

18.Нидерланды;

19.Новая Зеландия;

20.Норвегия;

21.Португалия;

22.Россия;

23.Сингапур;

24.Совет стран сотрудничества Персидского залива;

25.Соединенное Королевство;

26.Соединенные Штаты;

27.Турция;

28.Финляндия;

29.Франция;

30.Швейцария;

31.Швеция;

32.Южная Африка;

33.Япония4.

Рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег

(FATF) (размещены на официальном сайте FATF в сети Интернет по адресу: www.fatfgafi.org).

В Информационном письме ЦБР от 20 марта 2003 г. N 3 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов,

полученных преступным путем, и финансированию терроризма»5 приводятся названия интернет-сайтов, содержащих сведения об иностранном законодательстве и международных

4Приложение N 2 к письму Федеральной налоговой службы от 8 августа 2006 г. N ШТ-6-09/777@ // Документы и комментарии от 2 октября 2006 г. N 19

5Вестник Банка России от 23 апреля 2003 г. N 22

11

инициативах в области противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных

преступным путем, и финансирования терроризма:

-Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) - www.fatf-gafi.org, а также новый сайт по вопросам борьбы с финансированием терроризма - www.fatf-gafi.org/TerFinance_en.htm,

-Международного валютного фонда - www.imf.org,

-Всемирного банка - www.worldbank.ru,

-Международной информационной системы по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, - www.imolin.org,

-Европарламента - www.europarl.eu.int,

-Организации Объединенных Наций - www.un.org,

-Вольфсбергской группы - www.wolfsberg-principles.com,

-Сети по борьбе с преступлениями США - www.fincen.gov,

-Казначейства США - www.treas.gov,

-Азиатско-тихоокеанской группы по вопросам отмывания денег - www.apgml.org,

-Карибской группы финансовых действий против отмывания денег - www.cfatf.org,

-Международной комплаенс-системы Complinet - www complinet.com, на котором представлены информационная база данных по клиентам отдельных банков и актуальные сведения о международных инициативах в области противодействия легализации

(отмыванию) доходов и финансированию терроризма,

- Журнала «Money laundering Alert» - www.moneylaundering.com.

12

Часть 1. Основные критерии выявления необычных сделок

1. Немотивированный отказ в предоставлении клиентом сведений

Согласно п. 1 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, первым критерием выявления необычных сделок является немотивированный отказ в предоставлении клиентом сведений (помимо установленных нормативными правовыми документами), но запрашиваемых в соответствии со сложившейся практикой, в том числе о своем доверителе (в случае, когда клиент выступает в качестве представителя юридического или физического лица) либо выгодоприобретателе, а также излишняя озабоченность клиента вопросами конфиденциальности в отношении осуществляемой операции (сделки).

При использовании этого критерия следует учитывать составляющие его элементы:

(1)отсутствие мотивировки отказа клиента в предоставлении сведений. Мотивировать такой отказ клиент может отсутствием подтверждающих документов, необходимостью временных и организационных затрат на их оформление. Недопустима мотивировка, свидетельствующая об антиправовой установке личности клиента, например, отказ в предоставлении справки о доходах намеками на то, что официальный уровень дохода отличается от декларированного для уменьшения налогооблагаемой базы или ухода от уплаты алиментов;

(2)сведения должны запрашиваться в соответствии со сложившейся практикой. Такая практика должна сложиться не только в конкретной организации, но либо в целом по отрасли, либо в регионе. Так, если какая-либо страхования фирма в своей практике истребует у всех клиентов, обращающихся о заключении договора страхования автотранспортного средства, справку из органов внутренних дел об отсутствии неснятой или непогашенной судимости, клиент не обязан мотивировать отказ в этом, так как в российских страховых организациях такая практика не сложилась.

(3)не могут быть запрошены у клиента сведения о его доверителе, составляющие коммерческую, профессиональную либо иную охраняемую законом тайну. В России законом охраняются следующие виды тайны.

(а) Коммерческая тайна. Согласно ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-

ФЗ «О коммерческой тайне» (в ред. от 24.07.2007)6 право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации с учетом положений настоящего Федерального закона.

6 Собрание законодательства РФ, 09.08.2004, N 32, ст. 3283

13

В соответствии со ст. 5 того же закона режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

- содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах,

подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

-содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

-о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

-о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности,

санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

-о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в

том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

-о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

-о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

-об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

-о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

-о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

-обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

(б) Государственная тайна - защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной

14

и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности РФ.

Согласно ст. 5 Федерального закона от 21.07.1993 N 5485-1 «О государственной тайне» (в ред. от 01.12.2007)7 государственную тайну составляют:

- сведения в военной области:

о содержании стратегических и оперативных планов, документов боевого управления по подготовке и проведению операций, стратегическому, оперативному и мобилизационному развертыванию Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов, предусмотренных Федеральным законом «Об обороне» от

31.05.1996 N 61-ФЗ (в ред. от 09.04.2009)8, об их боевой и мобилизационной готовности, о

создании и об использовании мобилизационных ресурсов;

опланах строительства Вооруженных Сил РФ, других войск РФ, о направлениях развития вооружения и военной техники, о содержании и результатах выполнения целевых программ, научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по созданию и модернизации образцов вооружения и военной техники;

оразработке, технологии, производстве, об объемах производства, о хранении, об утилизации ядерных боеприпасов, их составных частей, делящихся ядерных материалов,

используемых в ядерных боеприпасах, о технических средствах и (или) методах защиты ядерных боеприпасов от несанкционированного применения, а также о ядерных энергетических и специальных физических установках оборонного значения;

отактико-технических характеристиках и возможностях боевого применения образцов вооружения и военной техники, о свойствах, рецептурах или технологиях производства новых видов ракетного топлива или взрывчатых веществ военного назначения;

одислокации, назначении, степени готовности, защищенности режимных и особо важных объектов, об их проектировании, строительстве и эксплуатации, а также об отводе земель, недр и акваторий для этих объектов;

одислокации, действительных наименованиях, об организационной структуре, о

вооружении, численности войск и состоянии их боевого обеспечения, а также о военно-

политической и (или) оперативной обстановке;

- сведения в области экономики, науки и техники:

о содержании планов подготовки РФ и ее отдельных регионов к возможным военным действиям, о мобилизационных мощностях промышленности по изготовлению и ремонту вооружения и военной техники, об объемах производства, поставок, о запасах

7Собрание законодательства РФ, 13.10.1997, N 41, стр. 8220-8235

8Собрание законодательства РФ, 03.06.1996, N 23, ст. 2750

15

стратегических видов сырья и материалов, а также о размещении, фактических размерах и об использовании государственных материальных резервов;

об использовании инфраструктуры РФ в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства;

о силах и средствах гражданской обороны, о дислокации, предназначении и степени защищенности объектов административного управления, о степени обеспечения безопасности населения, о функционировании транспорта и связи в РФ в целях обеспечения безопасности государства;

об объемах, о планах (заданиях) государственного оборонного заказа, о выпуске и поставках (в денежном или натуральном выражении) вооружения, военной техники и другой оборонной продукции, о наличии и наращивании мощностей по их выпуску, о связях предприятий по кооперации, о разработчиках или об изготовителях указанных вооружения,

военной техники и другой оборонной продукции;

о достижениях науки и техники, о научно-исследовательских, об опытно-

конструкторских, о проектных работах и технологиях, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства;

о запасах платины, металлов платиновой группы, природных алмазов в Государственном фонде драгоценных металлов и драгоценных камней РФ, Центральном банке РФ, а также об объемах запасов в недрах, добычи, производства и потребления стратегических видов полезных ископаемых РФ (по списку, определяемому Правительством РФ);

- сведения в области внешней политики и экономики:

овнешнеполитической, внешнеэкономической деятельности РФ, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;

офинансовой политике в отношении иностранных государств (за исключением обобщенных показателей по внешней задолженности), а также о финансовой или денежно-

кредитной деятельности, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;

- сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-

розыскной деятельности:

о силах, средствах, об источниках, о методах, планах и результатах разведывательной,

контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;

16

о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими разведывательную, контрразведывательную и оперативно-

розыскную деятельность;

об организации, о силах, средствах и методах обеспечения безопасности объектов государственной охраны, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;

осистеме президентской, правительственной, шифрованной, в том числе кодированной и засекреченной связи, о шифрах, о разработке, об изготовлении шифров и обеспечении ими, о методах и средствах анализа шифровальных средств и средств специальной защиты, об информационно-аналитических системах специального назначения;

ометодах и средствах защиты секретной информации;

об организации и о фактическом состоянии защиты государственной тайны;

озащите Государственной границы РФ, исключительной экономической зоны и континентального шельфа РФ;

орасходах федерального бюджета, связанных с обеспечением обороны, безопасности государства и правоохранительной деятельности в Российской Федерации;

оподготовке кадров, раскрывающие мероприятия, проводимые в целях обеспечения безопасности государства.

(в) Тайна усыновления ребенка (ст. 139 Семейного кодекса Российской Федерации от

29.12.1995 N 223-ФЗ (в ред. от 30.06.2008)9.

(г) Врачебная тайна. Согласно ст. 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22.07.1993 N 5487-1) (в ред. от 24.07.2009)10

информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина,

диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении,

составляют врачебную тайну.

(д) Тайна совершения нотариальных действий (ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (в ред. от

19.07.2009)11).

(е) Тайна страхования (ст. 946 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (в ред. от 17.07.2009)12).

(ж) Тайна завещания (ст. 1123 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (в ред. от 30.06.2008)13).

9Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 16

10Ведомости СНД и ВС РФ, 19.08.1993, N 33, ст. 1318

11Ведомости СНД и ВС РФ, 11.03.1993, N 10, ст. 357

12Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410

17

(з) Тайна связи (тайна переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений,

входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи – ст. 15 Федерального закона «О

почтовой связи» от 17.07.1999 N 176-ФЗ (в ред. от 28.06.2009)14, ст. 63 Федерального закона

«О связи» от 07.07.2003 N 126-ФЗ (в ред. от 18.07.2009)15).

(и) Банковская тайна (ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 N 395-1 (в ред. от 24.07.2009)16).

(к) Аудиторская тайна. Согласно ст. 9 Федерального закона «Об аудиторской деятельности» от 30.12.2008 N 307-ФЗ17 аудиторскую тайну составляют любые сведения и документы, полученные или составленные аудиторской организацией и ее работниками, а

также индивидуальным аудитором и работниками, с которыми им заключены трудовые договоры, при оказании услуг, предусмотренных законом, за исключением:

-сведений, разглашенных самим лицом, которому оказывались услуги,

предусмотренные законом, либо с его согласия;

-сведений о заключении с аудируемым лицом договора о проведении обязательного

аудита;

-сведений о величине оплаты аудиторских услуг18.

(л) Адвокатская тайна. Согласно ч. 1 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 N 63-ФЗ (в ред. от

23.07.2008)19 адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю20.

(м) Тайна исповеди (ч. 7 ст. 3 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях» от 26.09.1997 N 125-ФЗ (в ред. от 23.07.2008)21.

(н) Профессиональная тайна ломбарда (ст. 3 Федерального закона «О ломбардах» от

19.07.2007 N 196-ФЗ (в ред. от 02.11.2007)22).

(о) Третейская тайна (ст. 22 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» от 24.07.2002 N 102-ФЗ23)

13Собрание законодательства РФ, 03.12.2001, N 49, ст. 4552

14Собрание законодательства РФ, 19.07.1999, N 29, ст. 3697

15Собрание законодательства РФ, 14.07.2003, N 28, ст. 2895

16Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, N 6, ст. 492

17Собрание законодательства РФ, 05.01.2009, N 1, ст. 15

18Подробнее об этом см.: Чашин А. Н. Комментарий к Федеральному закону «Об аудиторской деятельности» от 30 декабря 2008 г. № 313-ФЗ (постатейный, научно-практический). – М.: Дело и Сервис, 2009., с. 40-46

19Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, N 23, ст. 2102

20Подробнее об этом см.: Чашин А. Н. Адвокатура в России. – М.: Дело и Сервис, 2008., с. 71-73; Чашин А. Н. Стратегия и тактика адвокатской деятельности. – М.: Дело и Сервис, 2008., с. 8-9; Чашин А. Н. Квалификационный экзамен на адвоката. – М.: Дело и Сервис, 2008., с. 42-43

21Собрание законодательства РФ, 29.09.1997, N 39, ст. 4465

22Собрание законодательства РФ, 30.07.2007, N 31, ст. 3992

23Собрание законодательства РФ, 29.07.2002, N 30, ст. 3019

18

Поэтому в процессе анализа поведения клиента необходимо учитывать, ограничен ли он в своем праве на передачу информации о своем доверителе охраняемой законом тайной.

2. Пренебрежение клиентом более выгодными условиями

Согласно п. 2 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, вторым критерием выявления необычных сделок является пренебрежение клиентом более выгодными условиями оказания услуг (тариф комиссионного вознаграждения и т. д.), а также предложение клиентом необычно высокой комиссии или комиссии, заведомо отличающейся от обычно взимаемой комиссии при оказании такого рода услуг.

При использовании этого критерия следует принимать во внимание возможную заинтересованность клиента в компенсации себе разницы в тарифах иными выгодами, в том числе неимущественного характера. Клиент может пользоваться услугами, оплачиваемыми по более высокому тарифу вследствии:

-подверженности интенсивному влиянию рекламной информации;

-облегченного варианта транспортной доступности;

-наличия дополнительного сервисного обслуживания;

-известности компании, еѐ надежности в качестве контрагента.

Поэтому если клиент по представленным документам открыл сберкнижку «до востребования» в местном отделении Сбербанка РФ, по которой в год начисляется 0,8 % от суммы вклада, и пренебрег предложением коммерческого банка, гарантирующего начисление 10 % годовых, это не может рассматриваться как признак необычной сделки, так как объясняется тем, что в данном случае для клиента важнее надежность возврата вклада, чем доходность по нему. Надежность же вклада в государственном банке выше, несмотря ни на какие заверения о равенстве участников кредитного рынка.

3. Наличие нестандартных или необычно сложных схем

Наличие нестандартных или необычно сложных схем по порядку проведения расчетов, отличающихся от обычной практики, используемой данным клиентом, или от обычной рыночной практики – третий критерий, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

Нестандартность расчетов должна привлекать внимание тогда, когда она имеет место при оплате по стандартным сделкам. Если же сама сделка выходит за рамки привычного стандарта, то по ней не может быть и стандартной схемы расчетов.

19

Необычная сложность расчетной схемы должна оцениваться одновременно с анализом предшествующих ей договорных отношений. Если, к примеру, в сделке участвуют не две, как обычно, стороны, а три (третьим лицом может выступать гарант, посредник, законный или иной представитель, дольщик и проч.), то наличие дополнительного элемента схемы платежа подразумевается. Безоговорочное подозрение должны вызывать элементы схемы платежей, связанные с:

-быстрым возвратом поступившей суммы;

-безденежностью документального оформления расчетов;

-закольцовыванию схемы, когда платеж, поступающий от лица А к Б и далее через В. Г. и т. п. поступает снова к А.

4.Предложение клиента осуществить возврат причитающейся суммы

Следующий критерий необычности сделки - предложение клиента осуществить возврат причитающейся суммы по расторгнутой сделке либо третьим лицам, в том числе на счет в банк-нерезидент, либо на свой счет в банке, отличном от банка, из которого первоначально поступили средства для проведения данной сделки.

Подобное предложение может поступить как от клиента, который является стороной в сделке, возвращающей финансовые средства, но не своему прежнему контрагенту, так и от клиента, которому сумму должна быть возвращена, но отказывающегося от неѐ в пользу третьих лиц.

5. Настоятельное желание клиента работать самостоятельно с удаленного терминала

Согласно п. 5 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, следующим критерием выявления необычных сделок является настоятельное желание клиента работать самостоятельно с удаленного терминала.

В соответствии с ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), и установить следующие сведения:

- в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в

20